1.2. государственная регистрация пбоюл и юридического лица

1.2. государственная регистрация пбоюл и юридического лица

Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании, государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей регулируется Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее – государственная регистрация) – акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с Федеральным законом № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

В настоящий момент регистрирующим органом является ФНС России (Федеральная налоговая служба).

К важным изменениям можно отнести реализацию принципа «одно окно». Это означает, что теперь не нужно самим обходить все фонды, становясь на учет. Федеральным законом от 23 декабря 2003 г. № 185-ФЗ «О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» внесены изменения в действующее законодательство.

Теперь постановка на учет во внебюджетные фонды осуществляется в пятидневный срок, считая с момента представления во внебюджетный фонд налоговиками сведений, содержащихся соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей и представляемых в порядке, установленном Правительством РФ.

Постановка на учет организации или индивидуального предпринимателя в налоговом органе по месту нахождения или по месту жительства осуществляется на основании сведений, содержащихся соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, в порядке, установленном Правительством РФ.

Сроки государственной регистрации в зависимости от того, регистрируется ли ПБОЮЛ или юридическое лицо, Федеральным законом № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» не различаются, и государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (ст. 8).

Документы можно представить в регистрирующий орган лично, а можно отправить почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Иные способы представления документов в регистрирующий орган могут быть определены Правительством РФ.

Но в данном случае можно посоветовать не пожалеть времени на проезд и, может быть, даже очередь и отнести документы лично. Дело в том, что при приемке документов их просматривают и сразу говорят причины, по которым их не могут принять (бланк неустановленной формы, неправильное заполнение, неуказание всех необходимых данных и т. д.). То есть если с документами что-то не то, вы узнаете об этом сразу и сразу, не теряя времени, можете их подправить.

Если же документы отправлены почтой, то регистрация затягивается, и не просто затягивается, а, как правило, просто приостанавливается. Хорошо, если ошибка в оформлении одна. Если же их несколько, то в первом отказе о некоторых ошибках можно и не узнать. Вам ответят, что документы не приняты к регистрации по следующему основанию, укажут одно, а об остальных просто «забудут». И для того чтобы выяснить все недочеты в оформлении, придется вести длительную и активную переписку.

Кроме того, решение об отказе в государственной регистрации должно быть принято не позднее срока, установленного для государственной регистрации, то есть не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Решение об отказе в государственной регистрации направляется лицу, указанному в заявлении о государственной регистрации, с уведомлением о вручении такого решения.

Решение принимается в положенный срок, а вот о сроке отправки его заявителю в законе ничего не говорится. Поэтому вы рискуете долго ждать, чтобы просто получить почтовый отказ в регистрации.

А помимо всего указанного документы, отправляемые почтой, должны быть нотариально заверены, что означает новые расходы и дополнительные хлопоты.

1.2.1. Регистрация ПБОЮЛ

Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства.

ПРИМЕР

Гражданин Мухин А.Л. зарегистрирован в Дмитровском районе Московской области, а фактически (без регистрации) проживает в Люберецком районе. Регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя он сможет осуществить только в Люберцах.

Порядок государственной регистрации ПБОЮЛ оговорен в статье 22.1 Федерального закона № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

При государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации;

б) копия основного документа физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является гражданином Российской Федерации).

И сразу возникает вопрос: какой документ считать основным документом физического лица? Паспорт гражданина РФ, только ли паспорт гражданина РФ? Указом Президента РФ от 13 марта 1997 г. № 232 «Об основном документе, удостоверяющем личность гражданина РФ на территории РФ» было определено, что основным документом, удостоверяющим личность гражданина РФ на территории России, является паспорт гражданина Российской Федерации.

Обратимся к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации». В статье 10 данного закона указано, что документом, удостоверяющим гражданство Российской Федерации, является паспорт гражданина Российской Федерации или иной основной документ, содержащие указание на гражданство лица. Виды основных документов, удостоверяющих личность гражданина Российской Федерации, определяются федеральным законом.

Таким образом, получаем, что основным документом гражданина РФ можно, безусловно, считать паспорт гражданина РФ. Но могут ли еще какие-то документы выступать в таком статусе? В соответствии с Указом Президента РФ от 21 декабря 1996 г. № 1752 «Об основных документах, удостоверяющих личность гражданина РФ за пределами РФ» основными документами, удостоверяющими личность гражданина Российской Федерации за пределами Российской Федерации, являются дипломатический паспорт, служебный паспорт и паспорт моряка (удостоверение личности моряка).

В Законе № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» не указано, какой основной документ должен представляться, так как все перечисленные документы можно считать основными, так что формально можно пробовать регистрироваться, скажем, по паспорту моряка. Однако считаем, что на практике регистрирующий орган будет придерживаться позиции, что «на территории РФ основным документом является паспорт РФ, и будьте любезны предоставить именно его и ничто другое».

В любом случае необходимо, чтобы в представленном документе содержались следующие данные:

– адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя;

– дата и место рождения физического лица в соответствии с законодательством Российской Федерации или международным договором Российской Федерации.

Если в представленном документе они по какой-то причине отсутствуют, то дополнительно представляются копии документов, содержащих данную информацию. Подлинник или копия документа, подтверждающего в установленном законодательством России порядке адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, копия свидетельства о рождении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя.

И обязательно представляется документ об уплате государственной пошлины. На этом список предоставляемых документов для совершеннолетних граждан РФ можно закончить. А вот несовершеннолетний, регистрируемый в качестве индивидуального предпринимателя, должен еще предоставить нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя. Либо копию свидетельства о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копию решения органа опеки и попечительства или копию решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным.

1.2.2. Регистрация юридического лица

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

ПРИМЕР

Учредители юридического лица проживают в Наро-Фоминском районе Московской области, однако деятельность осуществляют в Шатурском районе. Если адресом постоянно действующего исполнительного органа указать адрес одного из учредителей, то регистрацию придется осуществлять в Наро-Фоминском районе, что неудобно для осуществления деятельности по географическому признаку.

Поэтому было решено адресом постоянно действующего исполнительного органа указать адрес арендуемого в Шатурском районе офиса, что даст возможность осуществить регистрацию юридического лица в Шатурском районе.

При образовании юридического лица необходим более высокий уровень подготовки и планирования, так как и перечень документации, обязанной к представлению, шире, чем у ПБОЮЛ. Нельзя подходить к делу формально. По возможности положения учредительных документов должны быть тщательно продуманы, а не просто переписаны с образца.

Предположим, что необходимо создать открытое акционерное общество, уставный капитал которого в соответствии с законодательством должен быть не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, то есть на текущий момент 100 000 руб. Соответственно необходимо оплатить, внести на накопительный счет в банке, как минимум, 50 000 руб. А возможна такая ситуация, что не имеется даже 5000 руб. для оплаты 50 процентов уставного капитала ООО.

Денег нет. Что делать? Выходом может быть внесение в качестве вклада в уставный капитал общества неденежных вкладов, что должно быть прописано в учредительных документах. Но разберемся последовательно. Согласно статье 12 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» учредительными документами общества являются учредительный договор и устав общества.

В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет как для участников общества, так и для третьих лиц имеют положения устава общества (п. 5 ст. 12 Закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Требования к содержанию устава общества определяются пунктом 2 статьи 12 Закона № 14-ФЗ. Если при рассмотрении дела будет установлено, что в уставе общества содержатся положения, противоречащие Закону № 14-ФЗ и иным федеральным законам, они не должны применяться судом при разрешении возникшего спора. Об этом говорится в пункте 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об обществах с ограниченной ответственностью“.

В учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительным договором определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, кроме того, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества.

ПРИМЕР

Образец учредительного договора

УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР

ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

«ЮНОСТЬ»

Мы, граждане Российской Федерации,

– Засилов Геннадий Михайлович, проживающий по адресу: 378000, г. Ленинск, ул. Мира, д. 14, кв. 71, 1966 года рождения, паспорт 15 01 № 210239, выдан ОВД Ленинского района г. Ленинска 20 августа 2001 г.;

– Васильев Дмитрий Васильевич, проживающий по адресу: 378012, г. Ленинск, ул. Печатников, д. 101, кв. 55, 1976 года рождения, паспорт 15 00 № 212958, выдан ОВД Ленинского района г. Ленинска 13 июня 2001 г.;

– Яшкин Валентин Васильевич, проживающий по адресу: 378037, г. Ленинск, ул. Карла Маркса, д. 3, 1969 года рождения, паспорт 15 04 № 032572 выдан ОВД Советского р-на г. Ленинска 17 июня 2003 г.,

далее именуемые «Участники», на основании Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 08.02.98 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» заключили настоящий Договор о нижеследующем:

Статья 1. Предмет Договора

Участники на основании объединения своих вкладов обязуются создать общество с ограниченной ответственностью «Юность», далее именуемое «Общество».

1.1. Участники обязуются внести вклады в соответствии с условиями настоящего Договора и Устава Общества. Затраты по созданию Общества стороны несут пропорционально долям в уставном капитале.

1.2. Участники Общества несут ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации Общества. Общество несет ответственность по обязательствам Участников, связанным с его созданием, только в случае последующего решения об этом высшего органа руководства Общества.

1.3. Все споры и разногласия, связанные с созданием Общества, разрешаются по взаимному согласию сторон либо передаются на рассмотрение в соответствующий суд.

Статья 2. Наименование и место нахождения Общества

2.1. Полное наименование Общества: Общество с ограниченной ответственностью «Юность».

Сокращенное наименование Общества: на русском языке ООО «Юность».

2.2. Место нахождения Общества: Российская Федерация, 378012, г. Ленинск, ул. Печатников, д. 101, кв. 55.

2.3. Почтовый адрес Общества: 378012, г. Ленинск, ул. Печатников, д. 101, кв. 55.

2.4. Общество создано на неограниченный срок деятельности.

Статья 3. Цель создания и предмет деятельности

3.1. Основной целью создания Общества является извлечение прибыли его Участниками на основе удовлетворения потребностей граждан, хозяйственных обществ и любых других законных образований в товарах, работах и услугах, предлагаемых Обществом.

3.2. Предмет деятельности Общества определяется Уставом Общества.

Статья 4. Уставный капитал Общества. Доли Участников в Уставном капитале. Вклады участников в Уставный капитал

4.1.Уставный капитал Общества складывается из номинальной стоимости вкладов его Участников и составляет 120 000,00 (Сто двадцать тысяч рублей 00 копеек) рублей.

4.2. Стоимость вклада Засилова Геннадия Михайловича равна номинальной стоимости его доли в Уставном капитале и составляет 39 996,00 (Тридцать девять тысяч девятьсот девяносто шесть рублей 00 копеек) рублей, что соответствует 33,33 \% Уставного капитала.

4.3. Стоимость вклада Васильева Дмитрия Васильевича равна номинальной стоимости его доли в Уставном капитале и составляет 39 996,00 (Тридцать девять тысяч девятьсот девяносто шесть рублей 00 копеек) рублей, что соответствует 33,33 \% Уставного капитала.

4.4. Стоимость вклада Яшкина Валентина Васильевича равна номинальной стоимости его доли в Уставном капитале и составляет 40 008,00 (Сорок тысяч восемь рублей 00 копеек) рублей, что соответствует 33,34 \% Уставного капитала.

4.5. Уставный капитал Общества формируется Участниками денежными средствами в соответствии с пунктом 6 статьи 66 Гражданского кодекса РФ неденежными ценностями, имеющими денежную оценку.

Формирование Уставного капитала Общества денежными и неденежными средствами производится в следующих размерах:

– Засиловым Геннадием Михайловичем денежными средствами в сумме 40 000 (Сорок тысяч рублей 00 копеек) рублей;

– Васильевым Дмитрием Васильевичем денежными и неденежными средствами в общей сумме 40 000 (Сорок тысяч рублей 00 копеек) рублей, в т. ч.:

– денежными средствами в сумме 17 000,00 (Семнадцать тысяч рублей 00 копеек) рублей;

– неденежными средствами в общей сумме 23 000 (Двадцать три тысячи рублей 00 копеек), в том числе:

1. Исключительным правом на использование базы данных в денежной оценке 12 000 (Двенадцать тысяч руб. 00 коп.).

2. Принтером, бывшим в употреблении 27 месяцев, в денежной оценке 11 000 (Одиннадцать тысяч рублей 00 копеек);

– Яшкиным Валентином Васильевичем денежными средствами в сумме 40 000 (Сорок тысяч рублей 00 копеек) рублей.

Денежная оценка неденежных вкладов в Уставный капитал Общества, вносимых Участниками Общества и принимаемыми в Общество третьими лицами, утверждается решением Общего собрания Участников Общества, принимаемым всеми Участниками Общества единогласно.

А в связи с тем, что доля Участника Общества в Уставном капитале Общества, оплачиваемая неденежным вкладом, составляет более двухсот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации Общества, то денежная оценка неденежных вкладов, утвержденная решением Общего собрания Участников Общества, должна быть подтверждена оценкой независимого оценщика.

4.6. Оплата Уставного капитала производится Учредителями пропорционально их долям в Уставном капитале.

4.7. Освобождение Участников от обязанности внесения вклада в Уставный капитал Общества, в том числе путем зачета требований к Обществу, не допускается.

4.8. Участники Общества должны оплатить не менее 50 \% Уставного капитала на момент государственной регистрации Общества. Оставшиеся 50 \% Уставного капитала вносятся Участниками в течение года с момента государственной регистрации Общества.

4.9. В случае неполной оплаты уставного капитала Общества в течение года с момента его государственной регистрации Общество должно или объявить об уменьшении своего Уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации Общества.

Статья 5. Порядок распределения прибыли

5.1. Финансовые ресурсы Общества формируются за счет выручки от реализации продукции, выполнения работ, оказания услуг и кредитов, а также других финансовых средств. Из выручки от реализации продукции, работ, услуг и иных поступлений возмещаются материальные и другие приравненные к ним затраты, расходы на оплату труда, вносятся налоги и страховые платежи, уплачиваются проценты за кредит. Оставшаяся часть прибыли поступает в полное распоряжение Общества и может быть распределена по решению Общего собрания между Участниками пропорционально внесенным вкладам в Уставный капитал Общества с учетом ограничений, предусмотренных статьей 29 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Статья 6. Органы управления Обществом. Общее собрание Участников Общества

6.1. Высшим органом управления Общества является Общее собрание Участников, состоящее из всех Участников или назначенных ими представителей. Представители могут быть постоянными или назначенными на определенный срок. Вопросы, относящиеся к исключительной компетенции Общего собрания Участников Общества, и порядок проведения Общего собрания изложены в разделе 11 Устава Общества.

Статья 7. Директор Общества

7.1. Главой исполнительного органа Общества является Директор, осуществляющий руководство текущей деятельностью Общества. Директором может быть выбран по обоюдному согласию один из Участников или, при согласии всех Участников, может быть оформлено лицо по найму, не являющееся Участником Общества.

Статья 8. Порядок отчуждения доли Участника в Уставном капитале Общества

8.1. Любой Участник Общества вправе выйти из Общества независимо от согласия других его Участников. Порядок отчуждения доли Участника в Уставном капитале Общества изложен в разделе 8 Устава Общества.

Статья 9. Ответственность сторон

9.1. В случае, если какой-либо Участник не исполняет или ненадлежащим образом исполняет свои обязанности, определенные в настоящем Договоре, то этот Участник обязан возместить другим Участникам убытки, нанесенные неисполнением или исполнением ненадлежащим образом своих обязательств.

9.2. Под убытками понимается прямой действительный ущерб. Возмещение недополученных доходов не производится.

Статья 10. Расторжение Договора

10.1. Договор может быть расторгнут по взаимному согласию Участников в согласованном ими порядке.

10.2. При ликвидации Общества настоящий Договор расторгается одновременно с ликвидацией.

Статья 11. Изменение Договора

11.1. Изменения и дополнения к настоящему Договору оформляются письменно, подписываются надлежащим образом и регистрируются в установленном порядке.

11.2. Если какое-либо из положений Договора является или станет недействительным, то это не отменяет других положений.

Настоящий Договор составлен на 4 страницах в 4 экземплярах, каждый из которых имеет одинаковую юридическую силу и действует с момента его подписания в течение всего времени деятельности Общества.

Реквизиты и подписи участников:

Засилов Геннадий Михайлович,

проживающий по адресу: 378000, г. Ленинск, ул. Мира, д. 14, кв. 71, 1966 года рождения, паспорт 15 01 № 210239, выдан ОВД Ленинского района г. Ленинска 20 августа 2001 г.;

Васильев Дмитрий Васильевич,

проживающий по адресу: 378012, г. Ленинск, ул. Печатников, д. 101, кв. 55, 1976 года рождения, паспорт 15 00 № 212958, выдан ОВД Ленинского района г. Ленинска 13 июня 2001 г.;

Яшкин Валентин Васильевич,

проживающий по адресу: 378037, г. Ленинск, ул. Карла Маркса, д. 3, 1969 года рождения, паспорт 15 04 № 032572 выдан ОВД Советского р-на г. Ленинска 17 июня 2003 г.

Таким образом, именно в учредительном договоре должны быть прописаны особенности формирования уставного капитала.

Об этом же (в отношении договора о создании общества) говорят пункт 2 статьи 34 и пункт 5 статьи 9 Закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Правда, пункт 5 статьи 9 Закона № 208-ФЗ исключает договор о создании общества из числа учредительных документов акционерного общества. Аналогичное утверждение с дополнительными комментариями содержится в пункте 6 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерных обществах“.

Но суть от этого не меняется. Необходимые условия должны быть прописаны в учредительном договоре для ООО или договоре о создании общества для АО.

Право на внесение в уставный капитал общества ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, представляется статьей 15 Закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» для ООО, пунктом 2 статьи 34 Закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» для АО. А также пунктом 6 статьи 66 Гражданского кодекса РФ для тех и других.

Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал ООО, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно, а денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал АО производится по соглашению между учредителями.

То есть требования по формированию уставного капитала и в отношении ООО, и в отношении АО достаточно сходны. Хотя, как мы видим, есть и отличия. В ООО в такой ситуации требуется единогласное утверждение (см. также пункт 7 постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 года № 90/14 «О некоторых вопросах применения федерального закона „Об обществах с ограниченной ответственностью“), в АО только соглашение между учредителями, которое не всегда может быть единогласным.

Есть и другое существенное различие при оплате уставного капитала ООО и АО неденежными средствами. Так в отношении АО законодательство не содержит требований о привлечении независимого оценщика для денежной оценки имущества, вносимого в оплату акций при его создании. Такое требование установлено только в отношении оплаты неденежными средствами дополнительных акций.

ПРИМЕР

При создании АО соглашением между учредителями было решено 50 \% акций оплатить неденежными средствами.

По согласованной учредителями денежной оценке стоимость вносимого в АО имущества составила 250 000 руб. Так как акции оплачиваются неденежными средствами при создании общества, то оценка независимым оценщиком не требуется.

При оплате вклада в ООО оценщик может также не понадобиться, но только в случае, если неденежный вклад не превышает двухсот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества. В «переводе» на рубли получаем 20 000 руб.

Если учесть, что подавляющее большинство учредителей при создании ООО устанавливает минимальный размер уставного капитала, то есть 10 000 руб., то получаем, что и при создании ООО, как правило, независимый оценщик не требуется. Но если речь идет о достаточно большом размере уставного капитала и о достаточно большом неденежном вкладе, то необходимо учитывать дополнительные хлопоты и дополнительные немаленькие платежи за оценку.

ПРИМЕР

Размер уставного капитала образуемого ООО был определен участниками в сумме 100 000 руб. При этом было решено 25 \% уставного капитала оплатить неденежными средствами. 25 000 руб. превышают установленный законодательством предел 20 000 руб., при котором независимый оценщик не требуется, следовательно, необходимо заключение независимого оценщика.

При этом такой подход очень недальновидный. Оценщику за услуги придется уплатить как минимум 2 000 руб., поэтому гораздо проще оценить неденежный вклад, скажем, в сумме 19 999 руб. и не нести дополнительных расходов.

Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.

ПРИМЕР

Решением общего собрания участников общества, принятого всеми участниками общества единогласно, денежная оценка неденежного вклада составила 50 000 руб.

В связи с тем, что по таким суммам законодательство требует заключение независимого оценщика, такая оценка была произведена.

Однако по заключению оценщика стоимость имущества можно оценить только в 40 000 руб. Следовательно, неденежные средства, внесенные в уставный капитал, будут стоить 40 000 руб.

Законодательство ничего не говорит о действиях в ситуации, когда величина оценки, произведенной независимым оценщиком, выше оценки, произведенной учредителями общества. На наш взгляд, в этом случае у учредителей есть два пути. Путь первый – принять сумму оценщика, путь второй, если по каким-то причинам будет более выгодным, – принять собственную, меньшую оценку.

ПРИМЕР

Решением общего собрания участников общества, принятого всеми участниками общества единогласно, денежная оценка неденежного вклада составила 100 000 руб.

По заключению оценщика стоимость имущества можно оценить в 120 000 руб. Посчитав, что им выгоднее оставить стоимость неденежного вклада в размере 100 000 руб. и что законодательство не содержит ограничений на этот счет, учредители так и сделали.

При этом все прекрасно знают, что на дворе полурыночные или рыночные, в зависимости от трактовки разных источников, отношения и что оценщик, как и любой другой участник рыночных отношений, заинтересован в привлечении клиента. Поэтому спектр предлагаемых услуг может быть и расширен за счет различных уступок клиенту.

Возникает вопрос, что мешает учредителям договориться с оценщиком и получить нужное заключение? А мешают или, по крайней мере, в достаточной степени ограничивают возможность сговора положения законодательства, в соответствии с которым в случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов участники общества и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов.

Речь идет об ООО, так как еще раз напомним, что при создании АО привлекать независимого оценщика для денежной оценки имущества, вносимого в оплату акций, не нужно. Подтверждением оплаты 50 \% уставного капитала денежными средствами будет служить квитанция банка о внесении денежных средств на накопительный счет в банке.

Если оплата произведена неденежными средствами, то учредители к моменту государственной регистрации общества должны иметь документы, подтверждающие наличие у них соответствующего имущества или имущественных прав. Звучит достаточно просто. Однако именно здесь обычно возникают сложности. Если речь идет об имуществе, не требующем какой-то специальной регистрации, то все действительно просто.

ПРИМЕР

В соответствии с учредительным договором ООО часть уставного капитала оплачивается неденежными средствами, а именно компьютером, вносимым в качестве вклада в уставный капитал.

На основании учредительного договора был оформлен акт приема-передачи компьютера в уставный капитал ООО, который и был приложен в качестве документа, подтверждающего оплату 50 \% уставного капитала при государственной регистрации общества.

Если же в качестве вклада в уставный капитал передается, например, здание и переход права собственности требует государственной регистрации, то тут возникает сложность. Регистрация права собственности производится на конкретное лицо – физическое или юридическое, при этом юридическое лицо прилагает копии учредительных документов и документов о госрегистрации общества. Но ведь до момента государственной регистрации общества конкретное лицо как раз-то и отсутствует и никаких документов о госрегистрации не имеется. Решить данную коллизию далеко не просто.

Говоря об оплате 50 \% уставного капитала на момент госрегистрации общества, нельзя и забывать, как это делают немалое число учредителей, и об оставшихся 50 \% уставного капитала. Статья 16 Закона № 14-ФЗ и статья 34 Закона № 208-ФЗ говорят о том, что каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества. То есть оплатить акции общества, распределенные при его учреждении, в течение срока, который определен учредительным договором (договором о создании общества) и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества.

А статья 90 Гражданского кодекса РФ (в отношении ООО) также говорит о том, что при нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации.

В то же время нельзя не прокомментировать, что на данный момент требование Гражданского кодекса РФ достаточно формально. Предположим, что вклад (акции) не оплачены в течение года и уменьшение уставного капитала не произведено. Ликвидация общества должна производиться в судебном порядке. А кто выступит инициатором этого процесса?

В пункте 7 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 перечислены следующие возможные инициаторы ликвидации общества – органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного управления, которым федеральным законом предоставлено право на предъявление таких требований.

В принципе это могут быть также кредиторы и прочие лица. Но практически это не нужно никому, если, конечно, нет какой-то заинтересованности конкретного лица в таком контроле. Именно поэтому достаточно многие общества работают с нарушением требований законодательства в части полной оплаты уставного капитала в течение года с момента государственной регистрации общества.

Хотя, по нашему мнению, это достаточно неразумно. Да, непосредственной опасности для деятельности общества в случае нарушения данных требований законодательства, как правило, не имеется, но в то же время зачем оставлять рычаг давления на себя, если провести оплату уставного капитала (акций) очень несложно.

В отношении неоплаченных в течение года оставшихся 50 \% акций АО подпункт 3 пункта 7 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 разъясняет следующее.

В случае неполной оплаты акций учредителями в течение года с момента государственной регистрации общества (или в срок, предусмотренный договором о создании общества, который может быть менее года) право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неуплаченной сумме, переходит к обществу.

Общество вправе осуществлять правомочия собственника в отношении указанных акций в пределах, установленных законодательством. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Общество обязано распорядиться этими акциями лишь способом, предусмотренным Законом № 208-ФЗ: реализовать их по цене не ниже номинальной стоимости не позднее года после приобретения; в противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала с погашением соответствующих акций. Общество не вправе передавать находящиеся в его собственности акции в залог, отчуждать их безвозмездно или по цене более низкой, чем указана в Законе (ниже номинальной стоимости). Сделки, заключенные обществом с нарушением указанных ограничений, являются ничтожными.

Если акционерное общество не реализовало в установленный срок находящиеся в его собственности акции и не приняло в разумный срок решение об уменьшении уставного капитала, оно, аналогично ООО, может быть ликвидировано в судебном порядке.

Для выяснения судопроизводства, в том числе подведомственность споров, будет полезным обратиться к пункту 5 постановления Пленума ВАС РФ от 9 декабря 2002 г. № 11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации». В нем говорится следующее.

Дела, предусмотренные статьей 33 Арбитражного процессуального кодекса РФ:

– о несостоятельности (банкротстве);

– по спорам о создании, реорганизации и ликвидации организаций;

– об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей;

– между акционером и акционерным обществом, участниками иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из деятельности хозяйственных товариществ и обществ, за исключением трудовых споров;

– о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

– другие дела, возникающие при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности, в случаях, предусмотренных федеральным законом), подлежат рассмотрению в арбитражных судах независимо от того, являются ли участниками правоотношений, из которых возник спор или требование, юридические лица, индивидуальные предприниматели или иные организации и граждане.

В том числе подлежат рассмотрению в арбитражных судах дела о несостоятельности (банкротстве), споры о создании, реорганизации и ликвидации организаций, споры об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, споры между акционером и акционерным обществом, участниками иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающие из деятельности хозяйственных товариществ и обществ (за исключением трудовых споров), а также дела о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности и другие дела, возникающие при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности, в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Арбитражным судам подведомственны дела по спорам о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации коммерческих организаций, а также иных организаций, деятельность которых связана с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.

Дела по спорам о создании, реорганизации и ликвидации, а также по спорам об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации других организаций (некоммерческих организаций, в том числе общественных объединений и организаций, политических партий, общественных фондов, религиозных объединений и др.), не имеющих в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли, не подлежат рассмотрению арбитражными судами.

Но вот все решено, все распланировано, учредительные документы подготовлены, нужно приступать непосредственно к регистрации общества.

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации.

В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, а сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны. А также, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

г) документ об уплате государственной пошлины.

В отношении достоверности данных, представляемых при регистрации общества, можно указать, что меры контроля неуклонно повышаются.

В частности, производится сопоставление заявлений в органы внутренних дел по поводу утраты личного паспорта с паспортными данными, указанными в учредительных документах. Если оказывается, что владелец потерянного паспорта не имеет никакого отношения к зарегистрированному обществу, то данный факт для налоговых органов является показателем нечистоплотности организации со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Показательным будет решение постановления Президиума ВАС РФ от 21 мая 2002 г. № 9957/01, растиражированное письмом МНС России от 23 июля 2002 г. № ШС-6-14/1057 для нижестоящих налоговых органов.

Предприятию было отказано в возмещении из бюджета крупной суммы НДС на основании того, что данные в учредительные документы внесены неизвестным лицом по утерянному паспорту. Следовательно, не имеют юридической силы и назначения на должность генерального директора, якобы подписанные от имени лица, потерявшего паспорт. А ведь лицо, претендующее на возмещение из бюджета спорной суммы и обратившееся через уполномоченного представителя за судебной защитой, обязано предоставить суду необходимые доказательства, включая подтверждение полномочий, содержащих достоверные сведения. Дело было направлено на новое рассмотрение в первую инстанцию Арбитражного суда.

1.2.3. Ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации, а также уклонение от постановки на учет в налоговом органе

Легко можно убедиться, что организационные расходы на регистрацию ПБОЮЛ или юридического лица невелики, однако всегда находятся желающие или сэкономить, или обойти хлопоты в виде беготни для оформления документов при регистрации.

Сразу можно сказать, что ведение такой «подпольной» деятельности может быть по вкусу только отдельным любителям трудностей, так как хлопоты по организации «подполья» намного больше и обходятся намного дороже законопослушной деятельности.

В частности, наказанию за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации посвящена статья 14.1 КоАП РФ. В соответствии с пунктом 1 указанной статьи осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица влечет наложение административного штрафа в размере от пяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда.

На первый взгляд немного, но это если не учитывать наказания, «припасенные» для таких любителей Налоговым кодексом РФ. Ведь не зарегистрировавшись в качестве ПБОЮЛ или юридического лица, не осуществишь и постановку на налоговый учет.

Законодательство Российской Федерации о налогах и сборах состоит из Налогового кодекса РФ и принятых в соответствии с ним федеральных законов о налогах и сборах. Налоговый кодекс РФ дает понятие налогового правонарушения (ст. 106) и устанавливает основания, порядок и меры налоговой ответственности.

Привлечение организации к ответственности за совершение налогового правонарушения не освобождает ее должностных лиц при наличии соответствующих оснований от административной, уголовной или иной ответственности, предусмотренной законами Российской Федерации. Так что очень даже возможно быть одновременно привлеченным к административной, налоговой и другой ответственности.

ПРИМЕР

Михасев А.Д. осуществлял предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя и без постановки на налоговый учет. Его можно привлечь к административной ответственности в соответствии с КоАП РФ и ответственности за совершение налогового правонарушения в соответствии с Налоговым кодексом РФ.

Перечень налоговых правонарушений и мер ответственности за их совершение содержится в главе 16 Налогового кодекса РФ. Меры ответственности за уклонение от постановки на учет в налоговом органе оговорены в статье 117 Налогового кодекса РФ.

Уклонением от постановки на налоговый учет Налоговый кодекс РФ называет ситуацию, когда налогоплательщик осуществляет предпринимательскую деятельность без постановки на учет в налоговом органе. Ведение такой деятельности влечет взыскание штрафа в размере десяти процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее двадцати тысяч рублей.

ПРИМЕР

Несколько физических лиц решило организовать ООО.

Не дожидаясь окончания госрегистрации юридического лица, учредители общества от имени общества совершили сделку, доход от которой составил 8000 руб.

Уже после совершения сделки были осуществлены госрегистрация ООО и постановка на налоговый учет. В этом случае 10 \% от 8000 руб. составит 800 руб. ‹20 000 руб., в связи с чем штраф, наложенный на ООО за совершение налогового правонарушения, будет равен 20 000 руб., а в случае привлечения ООО к административной ответственности административный штраф составит от пяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда.

На подготовительный этап уходит немало времени, и непросто сразу получить какой-либо доход. Означает ли это, что при отсутствии дохода лицо, не ставшее на налоговый учет, ничего не будет платить?

Под ведением деятельности следует понимать осуществление организацией или индивидуальным предпринимателем любых операций, даже если они не принесли ему доход. Следовательно, вне зависимости от того, есть доход или нет дохода, такому лицу придется уплатить как минимум 20 000 руб.

ПРИМЕР

ООО «Лилипут», зарегистрированное 5 июля, заключило 1 июля договор аренды помещения под офис. На налоговый учет ООО было поставлено 5 июля, следовательно, налицо деятельность, осуществленная до момента постановки на налоговый учет.

Штраф, наложенный на предприятие, составит 20 000 руб.

Осуществление деятельности организацией или индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе более трех месяцев влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов доходов, полученных в период деятельности без постановки на учет более 90 календарных дней, но не менее 40 000 руб.

Это мы рассмотрели административную и налоговую ответственности. Но есть еще один вид ответственности, без преувеличения его можно назвать самым убедительным. Это уголовная ответственность.

Обратимся к Уголовному кодексу РФ, а именно к статье 171 «Незаконное предпринимательство». Данные меры ответственности очень серьезны, чтобы можно было их привести полностью. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев.

То же деяние, совершенное организованной группой, сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере, наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

При этом для целей указанной статьи УК РФ доходом в крупном размере признается доход, сумма которого превышает двести минимальных размеров оплаты труда, доходом в особо крупном размере – доход, сумма которого превышает пятьсот минимальных размеров оплаты труда.