Исчисление пятидневного срока

Исчисление пятидневного срока

Заявление о переходе на УСН нужно подать в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе.

В ст. 346.13 НК РФ не сказано, какие пять дней принимаются в расчет календарные или

рабочие, поэтому этот вопрос до недавнего времени был предметом многочисленных споров. Налоговики, естественно, подходили к вопросу более строго и считали, что срок исчисляется в календарных днях. Но в суде "пострадавший" в результате такой трактовки налогоплательщик имел возможность добиться справедливости (см., например, Постановление ФАС Центрального округа от 03.11.2006 N А-62-3680/2006).

Федеральный закон от 27.07.2006 N 137-ФЗ эту неясность устранил. Статья 6.1 НК РФ в редакции, действующей с 1 января 2007 г., устанавливает, что срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. При этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем.

Однако новая редакция НК РФ также оставляет место для споров. Если нерабочие

праздничные дни все до единого перечислены в ст. 112 Трудового кодекса РФ (далее ТК РФ), то в качестве общего выходного дня ст. 111 ТК РФ называет только воскресенье (да и то из этого правила есть исключения). Второй выходной день при пятидневной рабочей неделе может быть любым он устанавливается коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка. Поэтому, какой день законодательство РФ признает выходным это вопрос. Представляется, что ориентироваться надо на наиболее распространенный вариант обычные выходные дни при пятидневной рабочей неделе, т.е. на субботу и воскресенье.

Следует также учитывать, что при совпадении выходного и нерабочего праздничного дней выходной день переносится на следующий после праздничного рабочий день (ст. 112 ТК РФ).

Согласно п. 7 ст. 6.1 НК РФ в случаях, когда последний день срока приходится на день, признаваемый в соответствии с законодательством РФ выходным и (или) нерабочим праздничным днем, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.

Пример 2. Организация поставлена на учет 27 апреля 2007 г. (дата, указанная в свидетельстве о постановке на учет).

Течение срока начинается на следующий день после календарной даты или наступления события (совершения действия), которым определено его начало (п. 2 ст. 6.1 НК РФ). То есть отсчитывать 5 рабочих дней нужно начиная с 28 апреля.

28 апреля - это суббота, т.е. обычно выходной день при пятидневной рабочей неделе. Однако этот выходной был перенесен на понедельник 30 апреля (см. Постановление Правительства РФ от 11.11.2006 N 661 "О переносе выходных дней в 2007 году"). Следовательно,

28 апреля мы считаем как 1-й рабочий день.

Затем идут выходные дни 29 и 30 апреля, которые считать не нужно.

1 мая это нерабочий праздничный день (Праздник Весны и Труда), его не считаем.

2, 3, 4 мая это соответственно 2-й, 3-й и 4-й дни пятидневного срока.

5-й день попадает на 5 мая, это суббота (выходной). 6 мая это воскресенье (выходной),

следовательно, эти дни не считаем.

Таким образом, пятидневный срок истекает 7 мая 2007 г. То есть организация вправе подать заявление о применении УСН до этой даты включительно.

Следует также учитывать, что действие, для совершения которого установлен срок, может быть выполнено до 24 часов последнего дня срока.

Если документы были сданы в организацию связи до 24 часов последнего дня срока, то срок не считается пропущенным (п. 8 ст. 6.1 НК РФ).

До 24 часов налоговики, конечно же, работать не будут, но налогоплательщик вправе направить заявление и по почте. В условиях рассмотренного выше примера заявление может быть сдано на почту до 24 часов 7 мая 2007 г.

Нарушение 5-дневного срока для подачи заявления

Что если вновь созданный (зарегистрированный) налогоплательщик опоздает с подачей заявления? Однозначно можно утверждать, что налоговики пришлют ему Уведомление о невозможности применения упрощенной системы налогообложения (форма N 26.2-3, утвержденная Приказом МНС России от 19.09.2002 N ВГ-3-22/495).

Но в суде у такого налогоплательщика все же есть шанс доказать правомерность

применения УСН. Дело в том, что гл. 26.2 НК РФ, обязывая вновь созданные организации (зарегистрированных предпринимателей), желающие начать применять УСН с момента своего создания, подать заявление в пятидневный срок, не устанавливает никаких последствий нарушения этого требования.

Иначе говоря, в НК РФ не сказано, что те, кто подал заявление в 6-, 7-дневный и т.п. срок с даты постановки на учет в налоговом органе, теряют право на применение УСН с момента регистрации.

Так, ФАС Восточно-Сибирского округа рассмотрел ситуацию, когда общество, зарегистрированное в качестве юридического лица и поставленное на налоговый учет 13.03.2006, обратилось в налоговую инспекцию с заявлением о применении упрощенной системы налогообложения 13.04.2006, т.е. через месяц.

Разумеется, налоговики прислали уведомление об отказе с указанием на пропуск пятидневного срока. Однако суд решил, что пропуск пятидневного срока не может служить основанием для отказа заявителю в выборе специального режима налогообложения. По мнению суда, фактически вновь созданные организации заявляют не о переходе на упрощенную систему, а о ее первоначальном выборе. Вопрос о правомерности использования "упрощенки" вновь созданной организацией связан именно с этим выбором, то есть с реализацией права на применение упрощенной системы. При этом применение упрощенной системы налогообложения носит заявительный характер, то есть не зависит от решения налогового органа и не связано с ним. Поэтому отказ в применении УСН был признан незаконным (см. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.03.2007 N А58-3772/06-Ф02-1184/07-С1).

Аналогичные решения приняли ФАС Дальневосточного округа (Постановление от 17.01.2007

N Ф03-А73/06-2/5163), Поволжского округа (Постановление от 05.04.2007 N А65-19514/06), СевероЗападного округа (Постановление от 26.03.2007 N А44-2437/2006-14).

Переход на УСН для бывших "вмененщиков"

Федеральный закон от 21.07.2005 N 101-ФЗ включил в гл. 26.2 НК РФ еще один вариант перехода на "упрощенку".

Согласно п. 2 ст. 346.13 НК РФ организации и предприниматели, которые в соответствии с законодательством субъектов РФ <1> до окончания текущего календарного года перестали быть плательщиками единого налога на вмененный доход (далее ЕНВД), вправе на основании заявления перейти на "упрощенку" с начала того месяца, в котором была прекращена их обязанность по уплате ЕНВД.

-------------------------------<1> Здесь имеется неточность, которую допустил законодатель, ЕНВД уже давно вводится

не на уровне субъектов, а на местном уровне. С 1 января 2008 г. эта неточность исправляется

Законом N 85-ФЗ.