Статья 1330. исключительное право на сообщение радио- или телепередач

Статья 1330. исключительное право на сообщение радиоили телепередач

Комментарий к статье 1330

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи "организации эфирного или кабельного вещания принадлежит исключительное право использовать правомерно осуществляемое или осуществленное ею сообщение в эфир или по кабелю передач любым не противоречащим закону способом (исключительное право на сообщение радиоили телепередачи)". При этом организация вещания "может распоряжаться исключительным правом на сообщение радиоили телепередачи". В порядке распоряжения организация вещания может заключить как договор об отчуждении своего смежного права, так и лицензионный договор.

Содержание рассматриваемого смежного права полностью соответствует содержанию исключительного права, определяемого в ст. 1229 ГК РФ как право использовать объект правовой охраны.

Поскольку речь идет о вещании, Кодекс предусматривает возможность его использования как во время осуществления вещания, так и после его завершения. Например, при ретрансляции происходит использование осуществляемого вещания, в то время как воспроизведение записи сообщения передачи означает использование уже осуществленного вещания.

Как и в общих положениях (в ст. 1229), ГК РФ применительно к смежному праву организаций вещания не ограничил способы использования сообщения передач, указав в п. 2 ст. 1330 только основные из них.

1. Запись вещания в подп. 2 п. 2 комментируемой статьи определяется как "фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять ее неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение".

Интерес прежде всего вызывает не столько само определение записи, сколько соотношение записи вещания с воспроизведением записи сообщения радиоили телепередачи. Для сравнения следует заметить, что в числе основных способов использования произведений (п. 2 ст. 1270 ГК РФ) или фонограмм (п. 2 ст. 1324 ГК РФ) запись не названа. Это и понятно. Произведение как объект авторского права изначально имеет объективную форму. Как указано в п. 3 ст. 1259 ГК РФ, "авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звукоили видеозаписи, в объемно-пространственной форме (выделено нами. П.С.)". Фонограммы в соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 1304 ГК РФ вообще представляют "любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение (выделено нами. П.С.)". Следовательно, применительно к произведениям и фонограммам не может быть выделен в качестве отдельного (наряду с воспроизведением) способ использования запись, а равно право на запись как одно из правомочий в составе соответствующего исключительного права.

Другое дело вещание. Само сообщение передач осуществляется с помощью сигнала. В таком виде оно может существовать без какой-либо записи (прямой эфир). В то же время создание записи сообщения передач может быть как связано с использованием такой записи другими способами (воспроизведение, распространение), так и не связано с ними. Все это предопределяет возможность и целесообразность выделения применительно к вещанию такого способа использования, как запись.

Говоря о записи вещания, необходимо также обратить внимание на содержание п. 4 ст. 1330 ГК РФ. В соответствии с ним к праву использования сообщения радиоили телепередачи соответственно применяются правила п. 3 ст. 1317 этого Кодекса. В указанном пункте устанавливается, что "исключительное право на исполнение не распространяется на воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения в случаях, когда такая запись была произведена с согласия исполнителя, а ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения (выделено нами. П.С.)".

Следовательно, если при записи сообщения радиоили телепередачи были определены цели такой записи (например, для последующего публичного исполнения записи вещания), то на последующее за этим публичное исполнение такой записи исключительное право на вещание не распространяется.

2. Воспроизведение записи сообщения радиоили телепередачи определяется в ГК РФ как "изготовление одного и более экземпляра записи сообщения радиоили телепередачи либо ее части" (подп. 2 п. 2 ст. 1330). Поскольку воспроизведение традиционно определяется как изготовление одного или более экземпляра произведения, способ использования здесь определяется как воспроизведение записи вещания, а не воспроизведение самого вещания. При этом запись сообщения радиоили телепередачи на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение сообщения радиоили телепередачи до всеобщего сведения. В остальном воспроизведение записи вещания как способ использования принципиально не отличается от воспроизведения произведений, исполнений и фонограмм.

3. Распространение сообщения радиоили телепередачи осуществляется путем продажи либо иного отчуждения оригинала или экземпляров записи сообщения радиоили телепередачи (подп. 3 п. 2 ст. 1330 ГК РФ). Данный способ использования сообщений радиои телепередач не связан с трансляцией передач, а касается исключительно отчуждения записи вещания на материальном носителе. Однако более внимательное изучение данного положения указывает на то, что возможно распространение вещания и иным образом (ведь перечень способов использования сообщения радиои телепередач не ограничен). Просто в подп. 3 п. 2 ст. 1330 ГК РФ речь идет только об одном из видов распространения, а именно путем продажи или иного отчуждения оригинала или экземпляров записи передач. На это же указывает и само словосочетание "распространение сообщения". Если бы Кодекс исходил из того, что распространением является только отчуждение записи, то данный способ обозначался бы как "распространение записи сообщения" радиоили телепередач. Понятие же "распространение вещания" очевидно шире по своему содержанию.

С другой стороны, в анализируемом положении важно было не перечислить все возможные виды распространения, а выделить именно отчуждение записи как особый вид ее использования, который к тому же тесным образом связан с воспроизведением и поэтому назван в п. 2 ст. 1330 ГК РФ сразу после него. Создание экземпляров записи зачастую обусловлено последующим распространением таких экземпляров записи. Организации вещания наряду с другими правообладателями получают возможность распространять диски, кассеты с записью своего вещания, естественно, с соблюдением прав иных лиц (авторов, исполнителей, производителей фонограмм и т.д.). Это своего рода массовое распространение. В то же время рассматриваемый способ использования записи вещания включает единичное распространение записи, а также ситуацию, которая не обусловлена воспроизведением записи. Речь идет об отчуждении оригинала записи. Оригинал записи это не обязательно единственная запись в физическом понимании слова. Это единственная с юридической точки зрения запись, созданная управомоченным лицом. Отчуждение оригинала записи в отличие от отчуждения экземпляра имеет целью ее дальнейшее воспроизведение, и (или) распространение, и (или) доведение до всеобщего сведения, и (или) иное использование вещания.

4. Ретрансляция, т.е. сообщение в эфир (в том числе через спутник) либо по кабелю радиоили телепередачи одной организацией эфирного или кабельного вещания одновременно с получением ею такого сообщения этой передачи от другой такой организации (подп. 4 п. 2 ст. 1330 ГК РФ).

Сам термин "ретрансляция" представляется не совсем удачным, но использован в законе за неимением лучшего. Как уже отмечалось, трансляция понятие скорее из сферы электросвязи, нежели из сферы деятельности вещательных организаций. Речь идет об одновременном вещании одной вещательной организации и приеме его вещания, осуществленного другой вещательной организацией.

Слово "одновременно" указывает на ограничительное понятие вещания. В понятие "ретрансляция", которое закреплено в Кодексе, таким образом, не вошло "последующее", т.е. "неодновременное", вещание. Такое определение представляется разумным с точки зрения понимания исключительного права на вещание. "Неодновременное" вещание предполагает создание записи вещания и его последующее использование (передача в эфир, по кабелю), что, в случае его включения в понятие "ретрансляция", могло привести к смешению способов использования вещания.

Однако "последующего" вещания нельзя сбрасывать со счетов. Расположение в нашей стране столицы на западе, а не на востоке предопределяет необходимость не только одновременного, но и "последующего" вещания. Сигнал, сформированный вещательными компаниями, осуществляющими свою деятельность на всей территории страны, передается с запада на восток, из столицы в регионы и может быть поэтому актуальным не сегодня (поскольку на востоке может быть уже глубокая ночь), а завтра. Следовательно, и вещание становится не одновременным, а последующим. Такое вещание тоже представляет собой использование вещания другой организации вещания. Здесь можно говорить о записи и ее последующем сообщении в эфир или по кабелю.

Ретрансляцию как деятельность, основанную на разрешении на вещание, необходимо отличать от авторских правомочий использовать произведение путем передачи произведения в эфир или по кабелю, в том числе путем ретрансляции (подп. 7 и 8 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).

Если одна организация вещания предоставляет другой организации вещания право на сообщение определенных передач, представляющих собой аудиовизуальные произведения, то речь идет об авторско-правовом правомочии передачи произведения в эфир. Если же осуществляется передача вещания телекомпании в течение, например, трех часов в сутки, то в данном случае речь идет о ретрансляции.

Сам термин "ретрансляция" впервые введен Кодексом в отечественное гражданское законодательство. Закон об авторском праве и смежных правах не использовал этого термина, хотя аналогичное правомочие предусматривал. В соответствии с подп. 1 п. 2 ст. 40 этого Закона в смежное право организации эфирного вещания включалось правомочие разрешать одновременно передавать в эфир ее передачу другой организации эфирного вещания. Также в смежное право организации кабельного вещания включалось правомочие разрешать одновременно сообщать для всеобщего сведения по кабелю ее передачу другой организации кабельного вещания (подп. 1 п. 2 ст. 41). Таким образом, ретрансляция по Закону об авторском праве и смежных правах есть вещание в одной среде: с эфира в эфир, с кабеля по кабелю.

Гражданский кодекс РФ придерживается такой же логики, правда, указывает на это другое положение п. 3 ст. 1330: "Использованием сообщения радиоили телепередачи организации эфирного вещания считаются как ретрансляция его в эфир, так и сообщение по кабелю.

Использованием сообщения радиоили телепередачи организации кабельного вещания считаются как ретрансляция его по кабелю, так и сообщение в эфир" (выделено нами. П.С.).

Из данного положения видно, что использование эфирного вещания путем распространения его по кабелю это сообщение (т.е. вещание), но не ретрансляция, и наоборот.

Положения п. 3 ст. 1330 ГК РФ затрагивают и проблему квалификации отношений, возникающих между организацией эфирного вещания и владельцами кабельных сетей телевидения. Какова же юридическая природа этих отношений: предоставление смежного исключительного права на передачу эфирного вещания в кабеле или же предоставление услуг связи соответствующим оператором? На практике такие отношения часто рассматриваются и как передача смежных прав организацией эфирного вещания организации кабельного вещания, и как оказание услуг связи "кабельщиком" организации эфирного вещания. Тем самым стороны добиваются своеобразного паритета, основанного на зачете требований (никто никому ничего не платит, поскольку ценность предоставляемых прав приравнивается к ценности предоставляемых услуг связи). Ситуация осложняется еще и тем, что один и тот же оператор кабельных сетей может иметь и лицензию на вещание, и лицензию на связь в отношении таких сетей.

Ключом к пониманию природы этих отношений является определение той функции, которую выполняет "кабельщик". Отношения между вещательной организацией и владельцем кабельных сетей не могут трактоваться одновременно как отношения по использованию объекта смежных прав и как отношения по оказанию услуг связи. В том случае, если владелец кабельных сетей доводит эфирный сигнал до пользователя, можно говорить об оказании услуг <1>. Если же речь идет о получении возможности именно транслировать вещание телекомпании, то в данном случае речь идет о предоставлении прав на вещание. При этом порядок предоставления этих прав может быть определен договором. Например, организация эфирного вещания может быть заинтересована в трансляции своего вещания по кабельным сетям, в том числе ради расширения зоны распространения своих программ, что может быть связано с возможностью получения дополнительной прибыли от размещения рекламы. В этом случае владелец кабельных сетей резонно может настаивать на получении каких-то материальных выгод и для себя. Но это связано именно с порядком использования им вещания, а не с оказанием им услуг организации эфирного вещания.

-------------------------------<1> В подавляющем большинстве случаев в городах и крупных населенных пунктах эфирное вещание доводится до потребителя через систему коллективного приема по принципу "антенна на дом". По сути, "чистое" эфирное вещание осуществляется в поселках и деревнях.

5. Доведение сообщения радиоили телепередачи до всеобщего сведения (подп. 5 п. 2 ст. 1330 ГК РФ) осуществляется таким образом, что любое лицо может получить доступ к сообщению радиоили телепередачи из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения). Данный способ использования сообщения радиои телепередач сегодня означает интернет-использование. Ранее уже отмечалось, что интернет-вещание существует как одна из разновидностей вещания. Однако необходимо различать две ситуации вещания в Интернете. Если речь идет о вещании, которое впервые осуществлено через Интернет, то такое вещание использованием вещания как объекта исключительного права не является. Здесь мы имеем дело с самим вещанием как таковым. Если же вещание осуществлено, например, в эфире и затем уже существующее сообщение радиоили телепередач доводится до всеобщего сведения, то речь идет об использовании вещания в соответствии с подп. 5 п. 2 ст. 1330 ГК РФ.

6. Публичное исполнение определяется в ГК РФ как любое сообщение радиоили телепередачи с помощью технических средств в местах с платным входом независимо от того, воспринимается оно в месте сообщения или в другом месте одновременно с сообщением (подп. 6 п. 2 ст. 1330 ГК РФ). В отличие от использования произведений, исполнений и фонограмм, в отношении которых правомочия правообладателя распространяются на публичное исполнение их в местах, свободных для посещения, публичное исполнение вещания касается только сообщения радиои телепередач в местах с платным входом. Это связано с тем, что подавляющее большинство телеи радиокомпаний свободно распространяют свои передачи, имея в виду, что зрители и слушатели "платят" за вещание просмотром или прослушиванием рекламы на соответствующем канале. Следовательно, сообщение передач в местах, свободных для посещения, не нарушает интересы вещательных организаций. Чего нельзя сказать о ситуации трансляции передач в местах с платным входом. Здесь публичное исполнение вещания является одним из элементов получения дохода, что влечет за собой необходимость получения согласия правообладателя на такой вид использования.

Статья 1331. Срок действия исключительного права на сообщение радиоили телепередачи, переход этого права к правопреемникам и переход сообщения радиоили телепередачи в общественное достояние

Комментарий к статье 1331

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи исключительное право на сообщение радиоили телепередачи действует в течение 50 лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором имело место сообщение радиоили телепередачи в эфир или по кабелю. При этом в абз. 1 ст. 6 Закона о введении в действие части четвертой ГК РФ устанавливается, что данный срок применяется в случаях, когда 50-летний срок действия смежного права организаций вещания не истек к 1 января 1993 г. Указание на эту дату связано с тем, что согласно п. 3 Постановления Верховного Совета РФ "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" срок охраны прав организаций вещания (в п. п. 3 и 4 ст. 43 Закона об авторском праве и смежных правах данный срок также устанавливался в 50 лет) применяется во всех случаях, когда 50-летний срок действия данного смежного права не истек к 1 января 1993 г.

Однако в п. 5 того же Постановления отмечалось, что радиои телепередачи (передачи в эфир), в отношении которых не истек 50-летний срок с момента правомерного обнародования или создания, если они не были обнародованы, охраняются с даты введения в действие Закона об авторском праве и смежных правах в течение оставшегося срока как объекты смежных прав. В литературе справедливо отмечалось, что данное положение в отношении передач созданных, но не обнародованных применяться не может <1>. Оно в этой части вступает в противоречие с п. п. 3 4 ст. 43 указанного Закона, устанавливающими 50-летний срок действия смежных прав организаций эфирного и кабельного вещания после осуществления первой передачи в эфир или по кабелю. Данное положение п. 5 Постановления Верховного Совета РФ противоречит ГК РФ, поскольку созданного, но еще не обнародованного объекта исключительных прав организаций вещания просто не существует. Вещание как объект появляется только с момента его распространения.

------------------------------- 

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Закону "Об авторском праве и смежных правах" Э.П. Гаврилова включен в информационный банк согласно публикации Фонд "Правовая культура", 1996.

<1> Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах". М., 1996. С. 170.

Можно ли привязку сроков к 1 января 1993 г. рассматривать как определенное продление срока действия смежных прав в ст. 6 Закона о введении в действие части четвертой ГК РФ? Имеются в виду ситуации, при которых срок не истек к 1 января 1993 г., но истек к 1 января 2008 г., т.е. ко дню введения в действие части четвертой ГК РФ. Ответ должен быть отрицательным. До 1 января 2008 г. исчисление сроков регулируется правилами Закона об авторском праве и смежных правах, ст. 43 которого предусматривает, как исчисляются данные сроки. Поэтому в случае истечения установленного срока охрана прекращается. А Гражданский кодекс РФ, равно как и Закон о введении в действие части четвертой этого Кодекса, не предусматривает восстановления таких сроков. Наоборот, в п. 3 ст. 1331 ГК РФ прямо устанавливается, что по истечении срока действия исключительного права на сообщение радиоили телепередачи оно, т.е. сообщение, переходит в общественное достояние.

Правопреемство также не влияет на исчисление сроков действия смежных прав организаций вещания. Согласно п. 2 комментируемой статьи "к правопреемникам организации эфирного или кабельного вещания исключительное право на сообщение радиоили телепередачи переходит в пределах оставшейся части срока, указанного в п. 1 настоящей статьи".