Статья 22. коллегия адвокатов

Статья 22. коллегия адвокатов

Комментарий к статье 22

1. Коллегия адвокатов представляет собой одну из форм адвокатского образования наряду с адвокатским кабинетом, адвокатским бюро и юридической консультацией.

Коллегия адвокатов представляет собой юридическое лицо, в состав которого могут входить не менее двух учредителей (участников). Причем к учредителям (участникам) такого юридического лица предъявляются особые требования: они должны быть адвокатами, т.е. юристами, в установленном законом порядке получившими статус адвоката. Максимальное количество участников коллегии адвокатов законом не устанавливается.

Таким образом, коллегия адвокатов как юридическое лицо представляет собой и профессиональное сообщество специалистов конкретной сферы деятельности.

Кроме того, все адвокаты, принявшие решение об учреждении коллегии адвокатов, должны быть зарегистрированы в реестре адвокатов только одного субъекта Российской Федерации, т.е. учредители коллегии адвокатов действуют в рамках одного административно-территориального образования.

Так как коллегия адвокатов является юридическим лицом, следовательно, ей присущи все признаки юридического лица, а именно:

организационное единство;

имущественная обособленность;

самостоятельная имущественная ответственность;

возможность самостоятельно приобретать гражданские права, нести обязанности, быть истцом или ответчиком в суде.

Подробнее об адвокатском образовании как о юридическом лице см. в комментарии к ст. 20 настоящего Закона.

2. Коллегия адвокатов как одна из форм адвокатского образования является некоммерческой организацией, из чего следует, что для коллегии адвокатов характерна специальная правоспособность; извлечение прибыли не является главной целью создания такой организации, а заниматься предпринимательской целью такая организация может только для достижения целей, ради которых она создана, без последующего распределения полученной прибыли между участниками.

Цель создания коллегии адвокатов координация профессиональной деятельности адвокатов с целью оказания правовой помощи физическим и юридическим лицам.

Вышесказанное следует из содержания ст. 50 ГК РФ и Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях".

Остановимся на последнем Законе более подробно, так как в п. 18 настоящей статьи прямо указывается, что к отношениям, связанным с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные данным Законом для некоммерческих партнерств.

Согласно ст. 8 Федерального закона "О некоммерческих организациях" некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей, предусмотренных Законом для некоммерческих организаций (например, для защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи).

Для некоммерческого партнерства характерны следующие особенности:

имущество, переданное некоммерческому партнерству его членами, является собственностью партнерства;

члены некоммерческого партнерства не отвечают по его обязательствам, а некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов;

некоммерческое партнерство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано;

члены некоммерческого партнерства вправе участвовать в управлении делами некоммерческого партнерства, получать информацию о деятельности некоммерческого партнерства, по своему усмотрению выходить из некоммерческого партнерства, получать при выходе из некоммерческого партнерства или ликвидации некоммерческого партнерства часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность (перечень прав членов некоммерческого партнерства не является исчерпывающим);

член некоммерческого партнерства может быть исключен из него по решению остающихся членов в случаях и в порядке, которые предусмотрены учредительными документами некоммерческого партнерства.

В соответствии со ст. 13 Федерального закона "О некоммерческих организациях" некоммерческая организация (следовательно, и коллегия адвокатов) может быть создана в результате ее учреждения, а также в результате реорганизации существующей некоммерческой организации.

Создание некоммерческой организации в результате ее учреждения осуществляется по решению учредителей. Согласно ст. 3 Закона о некоммерческих организациях некоммерческая организация создается без ограничения срока деятельности, если иное не установлено учредительными документами некоммерческой организации.

Создание коллегии адвокатов в результате реорганизации другой некоммерческой организации возможно только в одном случае: в соответствии с п. 11 ст. 23 комментируемого Закона адвокатское бюро может быть преобразовано в коллегию адвокатов.

3. Как любое юридическое лицо, коллегия адвокатов имеет соответствующие учредительные документы.

Ни Федеральным законом об адвокатуре, ни Федеральным законом о некоммерческих организациях прямо не указывается, какими учредительными документами должна обладать коллегия адвокатов.

Коллегия адвокатов действует на основании устава и учредительного договора.

Отметим, что Федеральным законом "О некоммерческих организациях" прямо не предусматривается набор учредительных документов для коллегии адвокатов.

Статья 14 Федерального закона "О некоммерческих организациях" гласит, что учредительными документами для общественной организации (объединения), фонда, некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации является устав, утвержденный учредителями (участниками), и что учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе заключить учредительный договор.

Таким образом, учитывая, что на коллегии адвокатов распространяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом "О некоммерческих организациях" (п. 18 комментируемой статьи), логично утверждение о том, что учредительными документами коллегии адвокатов являются устав и учредительный договор.

Статьей 52 ГК РФ также закрепляется, что юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

4. Согласно ст. 52 ГК РФ учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). Кроме того, в уставе как учредительном документе юридического лица должны содержаться следующие сведения:

1) наименование юридического лица. Согласно п. 1 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Согласно п. 1 ст. 4 Федерального закона "О некоммерческих организациях" некоммерческая организация имеет наименование, содержащее указание на ее организационно-правовую форму и характер деятельности;

2) место нахождения юридического лица. Местом нахождения коллегии адвокатов является нежилое помещение, которое коллегия адвокатов занимает на праве собственности или на праве аренды. Фактическое место нахождения коллегии адвокатов и ее юридический адрес должны совпадать. Так, согласно п. 2 ст. 4 Федерального закона "О некоммерческих организациях" место нахождения некоммерческой организации определяется местом ее государственной регистрации. Аналогичное положение также закреплено в п. 2 ст. 54 ГК РФ;

3) порядок управления деятельностью юридического лица. Согласно ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

Кроме того, в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.

Так как на коллегию адвокатов как некоммерческую организацию распространяются требования Закона о некоммерческих организациях, целесообразно обратиться к ст. 28 данного Закона, согласно которой структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления некоммерческой организацией, порядок принятия ими решений и выступления от имени некоммерческой организации устанавливаются учредительными документами некоммерческой организации в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Статьей 29 Федерального закона "О некоммерческих организациях" определяется компетенция для высшего органа управления некоммерческого партнерства (общее собрание членов некоммерческого партнерства). Так как в соответствии с п. 18 настоящей статьи к отношениям, связанным с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств, следовательно, высшим органом управления коллегии адвокатов является общее собрание.

Таким образом, управление коллегией адвокатов осуществляется на основе разделения компетенции между органами: общим собранием членов (конференцией) коллегии (далее собранием), президиумом коллегии и президентом коллегии, и невмешательства одного органа в компетенцию другого.

Основная функция высшего органа управления некоммерческой организацией (общего собрания коллегии адвокатов) обеспечение соблюдения некоммерческой организацией целей, в интересах которых она была создана.

В соответствии со ст. 29 Федерального закона "О некоммерческих организациях" к исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией относится решение следующих вопросов:

изменение устава некоммерческой организации;

определение приоритетных направлений деятельности некоммерческой организации, принципов формирования и использования ее имущества;

образование исполнительных органов некоммерческой организации и досрочное прекращение их полномочий;

реорганизация и ликвидация некоммерческой организации (за исключением ликвидации фонда).

Кроме того, к компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией, а если учредительными документами организации предусмотрено, к компетенции созданного постоянно действующего коллегиального органа управления относится решение следующих вопросов:

утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;

утверждение финансового плана некоммерческой организации и внесение в него изменений;

создание филиалов и открытие представительств некоммерческой организации;

участие коллегии адвокатов в других организациях.

Общее собрание правомочно, если на указанном собрании или заседании присутствует более половины его членов.

Решение указанного общего собрания или заседания принимается большинством голосов членов, присутствующих на собрании или заседании. Решение общего собрания или заседания по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Некоммерческая организация не вправе осуществлять выплату вознаграждения членам ее высшего органа управления за выполнение ими возложенных на них функций, за исключением компенсации расходов, непосредственно связанных с участием в работе высшего органа управления.

Согласно ст. 30 Закона о некоммерческих организациях исполнительный орган некоммерческой организации может быть коллегиальным и (или) единоличным. Он осуществляет текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетен высшему органу управления некоммерческой организацией.

К компетенции исполнительного органа некоммерческой организации относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления некоммерческой организацией, определенную Законом о некоммерческих организациях, иными федеральными законами и учредительными документами некоммерческой организации.

Коллегиальным исполнительным органом коллегии адвокатов является президиум коллегии адвокатов, а единоличным исполнительным органом коллегии адвокатов президент коллегии адвокатов.

Президиум коллегии является постоянно действующим коллегиальным исполнительным органом управления коллегии и состоит из президента коллегии, вице-президентов коллегии и иных членов президиума коллегии.

Порядок и сроки заседаний президиума коллегии адвокатов, а также порядок принятия решений президиумом коллегии, возможность внеочередных заседаний президиума коллегии определяются уставом коллегии адвокатов.

В целом к компетенции президиума коллегии адвокатов можно отнести следующие полномочия:

планирование деятельности коллегии в период между собраниями, назначение даты проведения ежегодного и внеочередного собрания, предложение проекта повестки дня собрания;

обеспечение кодификационной, информационной и справочной работы по законодательству и судебной практике;

организация мероприятий по повышению профессиональной квалификации членов коллегии, оказание адвокатам практической помощи, обобщение и распространение опыта работы адвокатов;

решение вопросов сметы доходов и расходов коллегии, создания специальных фондов, размеров отчислений, вступительных, целевых и членских взносов;

решение вопросов о частичном или полном освобождении члена коллегии от уплаты вступительных, целевых и членских взносов;

прием в члены коллегии и решение вопросов о прекращении членства в коллегии, объявление поощрений и взысканий членам коллегии, присвоение почетного членства коллегии;

издание локальных нормативных актов по вопросам своей компетенции.

Президент коллегии адвокатов избирается общим собранием коллегии адвокатов в порядке, установленном уставом коллегии адвокатов, и является непосредственным руководителем коллегии адвокатов.

К компетенции руководителя коллегии адвокатов можно отнести следующие полномочия:

организация и руководство работой президиума коллегии адвокатов;

распределение обязанностей между вице-президентами;

представление коллегии адвокатов во взаимоотношениях с юридическими и физическими лицами как в Российской Федерации, так и за рубежом;

выдача доверенностей;

заключение от имени коллегии адвокатов сделок и договоров;

открытие счетов в учреждениях банков, постановка первой подписи финансовых и иных документов;

утверждение структуры аппарата коллегии адвокатов;

прием на работу и увольнение работников;

организация проверки претензий, жалоб и иных материалов о деятельности членов коллегии, представление результатов проверки и соответствующих предложений на рассмотрение президиума;

совершение любых иных действий, необходимых для достижения целей коллегии адвокатов, за исключением тех, которые уставом отнесены к компетенции общего собрания или президиума.

В составе коллегии адвокатов может действовать ревизионная комиссия, осуществляющая контроль финансово-хозяйственной деятельности коллегии адвокатов, включая контроль за сохранностью имущества коллегии, правильностью расходования денежных средств, состоянием бухгалтерского учета, отчетности и расчетов;

4) предмет и цели деятельности юридического лица. Исходя из содержания п. 2 ст. 2 Федерального закона "О некоммерческих организациях", можно сделать вывод о том, что целью создания коллегии адвокатов является защита прав, законных интересов граждан и организаций, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи.

В соответствии с п. 2 ст. 52 Гражданского кодекса Российской Федерации в учредительных документах юридического лица могут содержаться другие сведения.

Пункт 5 комментируемой статьи дополнительно предусматривает, что, помимо общих требований, предъявляемых Гражданским кодексом РФ, устав коллегии адвокатов должен также содержать следующую информацию:

источники образования имущества коллегии адвокатов и направления его использования (в том числе наличие или отсутствие неделимого фонда и направления его использования);

порядок управления коллегией адвокатов;

сведения о филиалах коллегии адвокатов;

порядок реорганизации и ликвидации коллегии адвокатов;

порядок внесения в устав изменений и дополнений;

иные требования, не противоречащие федеральному законодательству.

Таким образом, перечень требований к содержанию устава и учредительного договора коллегии адвокатов, который установлен Законом об адвокатуре, Гражданским кодексом Российской Федерации и не является исчерпывающим, может дополняться по усмотрению учредителей (участников).

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Требования устава и учредительного договора имеют обязательную силу для участников (учредителей) коллегии и должны беспрекословно исполняться самой коллегией, так как и устав, и учредительный договор содержат в себе основополагающие принципы и положения деятельности юридического лица, неисполнение которых может привести к нарушению и законодательства, и прав и законных интересов субъектов возникающих правоотношений.

И в устав, и в учредительный договор учредителями юридического лица могут вноситься изменения и дополнения, предусмотренные законом, которые приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

5. Все действия учредителей, связанные с непосредственным существованием коллегии адвокатов как юридического лица, а именно с ее учреждением, реорганизацией или ликвидацией, осуществляются по решению ее учредителей и в отношении совета адвокатской палаты носят уведомительный характер. Данный факт прямо свидетельствует о непосредственной реализации принципа независимости адвокатуры и принципа равноправия адвокатов.

Так о своем решении создать, реорганизовать или ликвидировать коллегию адвокатов ее учредители сообщают в совет адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации посредством направления заказного письма, содержащего информацию о принятом решении.

В частности, в письме об учреждении или реорганизации коллегии адвокатов содержится следующая информация:

1) сведения об адвокатах, осуществляющих свою профессиональную деятельность в коллегии адвокатов. Здесь необходимо указать фамилию, имя, отчество, реестровый номер каждого адвоката. Как следует из содержания комментируемого пункта, законодателем устанавливается необходимость сообщить сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в коллегии адвокатов, однако логичным будет полагать, что также необходимо сообщить и сведения об учредителях коллегии адвокатов, а не только о ее участниках;

2) место нахождения коллегии адвокатов. Местом нахождения коллегии адвокатов является нежилое помещение, которое коллегия занимает на праве собственности или на основании договора аренды, фактическое место нахождения коллегии адвокатов и ее юридический адрес должны полностью совпадать (п. 2 ст. 4 Федерального закона "О некоммерческих организациях", п. 2 ст. 54 ГК РФ);

3) порядок осуществления телефонной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов.

В данном случае указываются номера телефонов, факсов, а также почтовый адрес, по которому возможно получение почтовой корреспонденции, и адрес электронной почты.

К уведомлению об учреждении или реорганизации коллегии адвокатов также должны быть приложены удостоверенные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица (устава и учредительного договора).

Уведомление в совет адвокатской палаты направляется после государственной регистрации коллегии адвокатов или ее реорганизации и регистрации нового юридического лица (адвокатского бюро), так как нотариус удостоверяет подлинность копий только тех документов, которые имеют законную силу, т.е. зарегистрированы в соответствующем органе в установленном законом порядке. Таким образом, законодателем еще раз подчеркивается, что создание адвокатского образования носит уведомительный, а не разрешительный характер.

Анализ п. 7 комментируемой статьи свидетельствует о том, что законодателем уделено внимание описанию содержания уведомления об учреждении и организации коллегии адвокатов, однако ранее сказано, что заказное письмо (уведомление) направляется в адрес совета адвокатской палаты и в случае ликвидации коллегии адвокатов.

Таким образом, можно сделать вывод, что ликвидация коллегии адвокатов, так же, как и ее учреждение и реорганизация, осуществляется по решению ее учредителей, и в отношении совета адвокатской палаты носит уведомительный характер.

Уведомление о ликвидации коллегии адвокатов составляется ее учредителями по аналогии с вышеописанным уведомлением о создании (реорганизации) коллегии адвокатов.

6. В соответствии с требованиями, установленными ст. 51 ГК РФ, юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Аналогичное положение также закреплено в п. 8 комментируемой статьи.

Согласно ст. 13.1 Федерального закона "О некоммерческих организациях" некоммерческая организация подлежит государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" с учетом установленного Законом о некоммерческих организациях порядка государственной регистрации некоммерческих организаций.

В соответствии с п. 4 ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях документы, необходимые для государственной регистрации некоммерческой организации, представляются в уполномоченный орган или его территориальный орган не позднее чем через три месяца со дня принятия решения о создании такой организации.

Для государственной регистрации некоммерческой организации, в частности коллегии адвокатов, при ее создании в уполномоченный орган или его территориальный орган представляются следующие документы:

1) заявление, подписанное уполномоченным лицом (далее заявитель), с указанием его фамилии, имени, отчества, места жительства и контактных телефонов;

2) учредительные документы некоммерческой организации в трех экземплярах;

3) решение о создании некоммерческой организации и об утверждении ее учредительных документов с указанием состава избранных (назначенных) органов в двух экземплярах;

4) сведения об учредителях в двух экземплярах;

5) документ об уплате государственной пошлины;

6) сведения об адресе (о месте нахождения) постоянно действующего органа некоммерческой организации, по которому осуществляется связь с некоммерческой организацией;

7) при использовании в наименовании некоммерческой организации личного имени гражданина, символики, защищенной законодательством Российской Федерации об охране интеллектуальной собственности или авторских прав, а также полного наименования иного юридического лица как части собственного наименования документы, подтверждающие правомочия на их использование.

Уполномоченный орган или его территориальный орган при отсутствии установленных законом оснований для отказа в государственной регистрации некоммерческой организации не позднее чем через четырнадцать рабочих дней со дня получения необходимых документов принимает решение о государственной регистрации некоммерческой организации и направляет в регистрирующий орган сведения и документы, необходимые для осуществления регистрирующим органом функций по ведению Единого государственного реестра юридических лиц.

В соответствии со ст. 13 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Согласно п. 2 ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях решение о государственной регистрации (об отказе в государственной регистрации) некоммерческой организации принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере регистрации некоммерческих организаций или его территориальным органом.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", а также Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 сентября 2004 г. N 506 "Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе" таким органом власти является Федеральная налоговая служба и ее территориальные подразделения.

Отказ в государственной регистрации юридического лица, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд (п. 1 ст. 51 ГК РФ).

7. Сведения, которые содержатся в Едином государственном реестре юридических лиц, определены в Постановлении Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц".

8. В Единый государственный реестр юридических лиц, помимо записи об учреждении юридического лица, также вносится запись о прекращении его деятельности в соответствии с вышеназванным Законом о государственной регистрации юридических лиц.

Прекращение юридического лица возможно в двух формах:

1) с переходом прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (реорганизация);

2) без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ликвидация).

В обоих случаях о прекращении деятельности юридического лица вносится соответствующая запись в Единый государственный реестр юридических лиц.

Рассмотрим два случая прекращения деятельности коллегии адвокатов и, соответственно, порядок внесения записи о прекращении деятельности юридического лица в Единый государственный реестр юридических лиц более подробно.

9. Как указано в п. 17 комментируемой статьи, коллегия адвокатов не может быть преобразована в какую-либо коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением возможности преобразования в адвокатское бюро.

Данное ограничение возможности реорганизации юридического лица в какие-либо другие организационно-правовые формы, за исключением адвокатского бюро, связано с особым правовым статусом участников (учредителей) такого юридического лица. Как было замечено выше, учредителями (участниками) и коллегии адвокатов, и адвокатского бюро могут быть только физические лица, получившие в установленном законом порядке статус адвоката и являющиеся членами адвокатской палаты какого-либо одного субъекта Российской Федерации.

Таким образом, учредителями (участниками) являются адвокаты как члены независимого профессионального сообщества.

Именно поэтому законодателем из всех предусмотренных законом форм реорганизации юридического лица предусматривается только одно преобразование.

Преобразование коллегии адвокатов в адвокатское бюро возможно при соблюдении установленного законом количества участников (два и более адвоката).

Согласно ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Если слияние, присоединение, разделение, выделение подразумевает изменение в ходе такой реорганизации количества юридических лиц, то для преобразования характерно изменение организационно-правовой формы только одного юридического лица.

В соответствии с п. 5 ст. 58 ГК РФ при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Согласно ст. 59 ГК РФ передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п. 4 ст. 57 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 16 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо прекратившим свою деятельность.

В Единый государственный реестр юридических лиц вносится запись о прекращении деятельности преобразованного юридического лица (коллегии адвокатов) и соответственно запись о регистрации нового юридического лица (адвокатского бюро).

Кроме того, отметим, что государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме преобразования, осуществляется по месту нахождения прекращающего деятельность в результате реорганизации юридического лица (п. 3 Правил взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 февраля 2004 г. N 110).

10. Помимо реорганизации коллегии адвокатов, осуществляемой в форме преобразования, возможно прекращение деятельности коллегии адвокатов как юридического лица, и без перехода прав и обязанностей иному субъекту правоотношений. В данном случае речь идет о ликвидации коллегии адвокатов.

Согласно ст. 61 ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Юридическое лицо может быть ликвидировано в двух случаях:

1) в добровольном порядке по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;

2) в принудительном порядке, в том числе с применением процедуры банкротства, по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом.

Пункт 4 ст. 61 ГК РФ содержит исчерпывающий перечень организаций, которые не могут быть признаны банкротами, это казенные предприятия, учреждения, политические партии и религиозные организации. Как видим, коллегии адвокатов как некоммерческие организации сюда не относятся и могут быть признаны банкротами.

В соответствии со ст. 62 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.

Так, в соответствии со ст. 20 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны в трехдневный срок в письменной форме уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением решения о ликвидации юридического лица.

Регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. С этого момента не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации.

Также отметим, что согласно ст. 22 Закона о государственной регистрации юридических лиц государственная регистрация при ликвидации юридического лица осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения ликвидируемого юридического лица.

Внесению соответствующей записи о прекращении деятельности юридического лица в результате ликвидации предшествует соответствующая процедура ликвидации, осуществляемая ликвидационной комиссией юридического лица или конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном ст. 62 65 ГК РФ.

Затем ликвидационная комиссия (ликвидатор) не ранее чем через два месяца с момента помещения в органах печати ликвидационной комиссией (ликвидатором) публикации о ликвидации юридического лица уведомляет регистрирующий орган о завершении процесса ликвидации юридического лица с одновременной подачей следующих документов:

подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации юридического лица, расчеты с его кредиторами завершены и вопросы ликвидации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) муниципальными органами в установленных федеральным законом случаях;

ликвидационный баланс;

документ об уплате государственной пошлины;

определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства (при ликвидации юридического лица в случае применения процедуры банкротства).

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц в порядке, установленном Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК РФ, ст. 21 Федерального закона "О некоммерческих организациях", п. 6 ст. 22 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

11. Как любое юридическое лицо, коллегия адвокатов должна иметь самостоятельный баланс, счета в банках, печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов и указанием на соответствующий субъект Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов.

Необходимость наличия расчетного банковского счета коллегии адвокатов обусловлена требованиями ст. 861 ГК РФ, согласно которой расчеты между юридическими лицами производятся в безналичном порядке. Таким образом, оплата услуг адвокатов, состоящих в коллегии адвокатов, осуществляется путем перечисления денежных средств на соответствующий расчетный счет коллегии адвокатов.

Открытие расчетного счета в банке осуществляется учредителями коллегии адвокатов непосредственно после завершения процесса государственной регистрации юридического лица.

Для открытия расчетного счета юридическому лицу необходимо представить в банк следующие документы:

свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

свидетельство о постановке на учет в налоговом органе;

учредительные документы юридического лица;

лицензии (разрешения), выданные юридическому лицу;

карточка с образцами подписей и оттиска печати;

документы, подтверждающие полномочия лиц, указанных в карточке;

документы, подтверждающие полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица;

заявление на открытие счета, подписанное руководителем и главным бухгалтером юридического лица, заверяется печатью (бланк выдается в банке);

договор банковского счета, заполненный и подписанный руководителем, заверенный печатью юридического лица (бланк выдается в банке);

анкета клиента (бланк выдается в банке);

доверенность на право получения и представления финансовых документов (на лиц, не значащихся в карточке), заполненная и подписанная руководителем и главным бухгалтером юридического лица, заверенная печатью (бланк выдается в банке).

Во избежание штрафных санкций на основании п. 2 статьи 23 ч. 2 Налогового кодекса Российской Федерации в течение семи дней со дня открытия расчетного счета юридическому лицу необходимо уведомить налоговый орган об открытии счета.

12. Коллегия адвокатов, как любое юридическое лицо, обязана иметь печать, штампы и бланки, в которых содержатся сведения о юридическом лице, позволяющие его идентифицировать (адрес, наименование коллегии адвокатов, наименование субъекта Российской Федерации, на территории которого создана коллегия адвокатов).

Печать и штампы изготовляются по заказу соответствующих лиц в фирме, занимающейся оказанием подобных услуг, с приложением нотариально удостоверенных копий или оригиналов свидетельства о государственной регистрации юридического лица и свидетельства о постановке на налоговый учет по месту нахождения.

Изготовлением бланков юридического лица, как правило, занимаются работники юридического лица, ответственные за ведение его документации. Сам бланк утверждается руководителем юридического лица.

В документации коллегии адвокатов можно выделить следующие документы:

реестр входящей корреспонденции;

реестр исходящей корреспонденции;

реестр соглашений об оказании юридической помощи;

реестр участников коллегии адвокатов.

Внутренними правилами коллегии адвокатов устанавливаются иные виды реестров и документации, позволяющей фиксировать информацию об адвокатах (приостановление, возобновление статуса), порядок уплаты членских и вступительных взносов и других вопросов, касающихся организационной деятельности коллегии адвокатов.

Кроме того, отметим, что исходящая корреспонденция коллегии адвокатов должна оформляться на соответствующих бланках и скрепляться печатью коллегии адвокатов и подписью ее руководителя. Данные об исходящей корреспонденции фиксируются в реестре исходящей корреспонденции с указанием номера реестровой записи, номера бланка, даты составления документа, адресата и краткого содержания письма.

Аналогичным образом осуществляется фиксация входящей корреспонденции.

Соглашения об оказании юридической помощи также должны быть скреплены печатью адвокатского кабинета и подписью адвоката, учредившего адвокатский кабинет. Соглашения об оказании юридической помощи, заключаемые между адвокатом и его доверителем, по общим правилам договорного права составляются в двух экземплярах, один из которых находится у доверителя, а другой остается в материалах дела адвоката и регистрируется в документации адвокатского кабинета.

Как правило, данные о соглашении об оказании юридической помощи фиксируются в специальных реестрах коллегии адвокатов с указанием номера реестровой записи, номера договора, даты его заключения, сведений о сторонах договора.

О содержании соглашения об оказании юридической помощи см. комментарий к ст. 25 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Документация коллегии адвокатов может вестись на бумажных и на электронных носителях.

13. Как следует из содержания ст. 55 ГК РФ, любое юридическое лицо имеет право на создание своих представительств и филиалов. Аналогичное положение закреплено в ст. 5 Федерального закона "О некоммерческих организациях".

Согласно п. 10 комментируемой статьи коллегия адвокатов вправе иметь филиалы, о представительствах в данной статье ничего не сказано. Полагаем, что законодателем не упомянуто о представительствах как обособленном представительстве юридического лица, осуществляющем защиту его интересов, в связи с практической нецелесообразностью их открытия, так как функции филиала более широки и включают в себя не только защиту интересов головной организации, но и выполнение ее функций.

Открытие филиала коллегии адвокатов возможно на территории любого субъекта Российской Федерации независимо от того, на территории какого субъекта Российской Федерации учреждена сама коллегия адвокатов.

Кроме того, открытие филиала коллегии адвокатов также возможно на территории иностранного государства, если это предусмотрено законодательством иностранного государства.

Открытие или закрытие филиала коллегии адвокатов носит уведомительный характер относительно взаимоотношений коллегии адвокатов с адвокатской палатой субъекта Российской Федерации, так как об открытии (закрытии) филиала коллегия адвокатов заказным письмом направляет в совет адвокатской палаты соответствующее уведомление.

Для адвокатов, осуществляющих свою профессиональную деятельность в рамках филиала какой-либо коллегии адвокатов, действуют особые правила относительно их регистрации в региональном реестре какого-либо субъекта Российской Федерации.

Если филиал коллегии адвокатов создан на территории субъекта Российской Федерации, отличного от того, на территории которого учреждена сама коллегия адвокатов, то такие адвокаты являются членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал, однако сведения о них вносятся в региональный реестр субъекта Российской Федерации, на территории которого создан филиал. Таким образом, сведения об адвокате вносятся в региональный реестр того субъекта Российской Федерации, на территории которого он осуществляет адвокатскую деятельность.

Филиал коллегии адвокатов не является юридическим лицом, наделяется имуществом создавшей данный филиал некоммерческой организации (коллегии адвокатов) и действует на основании утвержденного ею положения. Имущество филиала коллегии адвокатов учитывается на отдельном балансе и на балансе создавшей его некоммерческой организации (ст. 5 Федерального закона "О некоммерческих организациях", ст. 55 ГК РФ).

Руководители филиала назначаются некоммерческой организацией и действуют на основании доверенности, выданной некоммерческой организацией. Филиал осуществляет деятельность от имени создавшей его некоммерческой организации. Ответственность за деятельность филиала несет создавшая его некоммерческая организация.

14. Имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов в качестве вкладов, принадлежит ей на праве собственности.

В данном случае имеются в виду вклады участников некоммерческой организации, которые поступают на баланс организации при вступлении в организацию новых участников.

Согласно п. 3 ст. 213 ГК РФ коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям.

Кроме этого, в соответствии со ст. 25 Федерального закона "О некоммерческих организациях" некоммерческая организация может иметь в собственности или в оперативном управлении здания, сооружения, жилищный фонд, оборудование, инвентарь, денежные средства в рублях и иностранной валюте, ценные бумаги и иное имущество. Некоммерческая организация может иметь в собственности или в бессрочном пользовании земельные участки.

Некоммерческая организация отвечает по своим обязательствам тем своим имуществом, на которое по законодательству Российской Федерации может быть обращено взыскание.

Согласно ст. 26 вышеназванного Закона источниками формирования имущества некоммерческой организации в денежной и иных формах являются:

регулярные и единовременные поступления от учредителей (участников, членов);

добровольные имущественные взносы и пожертвования;

выручка от реализации товаров, работ, услуг;

дивиденды (доходы, проценты), получаемые по акциям, облигациям, другим ценным бумагам и вкладам;

доходы, получаемые от собственности некоммерческой организации;

другие не запрещенные законом поступления.

Порядок регулярных поступлений от учредителей (участников, членов) определяется учредительными документами некоммерческой организации.

Применительно к коллегии адвокатов стоит также добавить, что основным источником образования имущества коллегии адвокатов в денежной и иных формах являются отчисления от сумм, поступивших в качестве оплаты юридической помощи, оказанной адвокатами членами коллегии, а также вступительные, целевые и членские взносы, добровольные имущественные взносы и пожертвования, иные не запрещенные законодательством поступления.

Коллегия адвокатов может иметь в собственности имущественные комплексы, здания, сооружения, жилищный фонд, оборудование, инвентарь, денежные средства в рублях и иностранной валюте, акции, другие ценные бумаги и доходы от них, иное имущество, необходимое для обеспечения деятельности Коллегии. Коллегия может иметь в собственности или в пользовании земельные участки.

Однако основными направлениями использования средств и имущества коллегии адвокатов являются материально-техническое, организационное и методическое обеспечение деятельности коллегии.

Расходование средств коллегии адвокатов производится в соответствии с утвержденной общим собранием сметой.

Доходы от деятельности коллегии адвокатов подлежат использованию исключительно в целях, предусмотренных уставом коллегии адвокатов, и не подлежат распределению между ее участниками, а прекращение членства в коллегии адвокатов не дает права на получение какой-либо части имущества коллегии или стоимости этого имущества.

15. По общему правилу, установленному гражданским законодательством Российской Федерации, юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом (ст. 56 ГК РФ).

В соответствии с п. 3 вышеназванной статьи учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами юридического лица.

Таким образом, учредители и участники коллегии адвокатов не отвечают по обязательствам коллегии адвокатов, а коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам работающих в них адвокатов.

Согласно ст. 33 Федерального закона "О некоммерческих организациях" некоммерческая организация в случае нарушения Закона о некоммерческих организациях несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

О привлечении непосредственно адвоката к ответственности см. комментарий к ст. 7 настоящего Закона.

16. Коллегия адвокатов является налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии адвокатов (все расчеты адвоката с третьими лицами осуществляются через кассу или расчетные счета адвокатского образования).

В соответствии со ст. 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) налогов.

Согласно п. 3 ст. 24 НК РФ налоговый агент обязан:

1) правильно и своевременно исчислять, удерживать из средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять в бюджеты (внебюджетные фонды) соответствующие налоги;

2) в течение одного месяца письменно сообщать в налоговый орган по месту своего учета о невозможности удержать налог у налогоплательщика и о сумме задолженности налогоплательщика;

3) вести учет выплаченных налогоплательщикам доходов, удержанных и перечисленных в бюджеты (внебюджетные фонды) налогов, в том числе персонально по каждому налогоплательщику;

4) представлять в налоговый орган по месту своего учета документы, необходимые для осуществления контроля за правильностью исчисления, удержания и перечисления налогов.

Согласно п. 14 комментируемой статьи коллегия адвокатов является налоговым агентом (представителем).

За неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на него обязанностей налоговый агент несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

17. Положения комментируемой статьи не ограничивают права адвоката при осуществлении им своей профессиональной деятельности и, следовательно, не ограничивают его независимость относительно его коллег, коллегии адвокатов и органов ее управления, органов управления адвокатской палаты и других субъектов гражданских правоотношений. Законом также не ограничивается личная профессиональная ответственность адвоката перед своим доверителем.

О привлечении адвоката к ответственности см. комментарий к ст. 7 настоящего Закона.