Статья 3. адвокатура и государство

Статья 3. адвокатура и государство

Комментарий к статье 3

1. Комментируемая статья Закона позиционирует адвокатуру как профессиональное сообщество адвокатов и как институт гражданского общества, не входящий в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.

Возникновение российской адвокатуры справедливо связывается с принятием судебных уставов 1864 г. Адвокатура объявлялась свободной от государственного вмешательства самоуправляемой организацией юристов, призванных оказывать гражданам юридическую помощь, в частности защищать их интересы в судах. Собрание присяжных поверенных при каждой судебной палате было высшим органом адвокатуры. Собранием присяжных поверенных избирался исполнительный совет. Дисциплинарную ответственность за проступки присяжные несли перед советом.

Принятие решения о создании адвокатуры не решило, однако, всех проблем с обеспечением граждан юридической помощью. Они вынуждены были обращаться к частным лицам, осуществляющим свою деятельность на началах частных соглашений и стоявшим вне всякого контроля. В целях выхода из создавшегося положения Законом от 25 мая 1874 г. частные поверенные были подчинены тем судебным местам, в которых они выступают. Тем самым были созданы предпосылки к сосредоточению права представления чужих интересов в судах в основном у присяжных и частных поверенных.

Тогда же в 1874 г. были введены помощники присяжных поверенных, которые имели право самостоятельно давать юридические советы, составлять деловые бумаги, вести дела в мировом суде. Они привлекались для оказания помощи адвокатам при ведении защиты в судах присяжных <1>.

-------------------------------<1> Правоохранительные органы Российской Федерации: Учебник / Под ред. В.П. Божьева. М.: Спарк, 2001.

Упразднение сложившейся в России адвокатуры последовало вскоре после Октябрьской революции 1917 г., о чем было прямо указано в Декрете ВЦИК о суде от 24 ноября 1917 г. N 1. В качестве обвинителей, защитников и судебных представителей допускались "все неопороченные граждане обоего пола, пользующиеся гражданскими правами". Прежние адвокаты были "опорочены" и гражданскими правами не пользовались.

Декрет ВЦИК о суде от 7 марта 1918 г. N 2 уточнил, что обвинители и защитники входят в коллегии правозаступников, избираемые Советами рабочих, солдатских, крестьянских и казачьих депутатов. Кроме того, могли выступать один обвинитель и один защитник из числа присутствующих на суде граждан. Адвокатура оказалась разрушенной. А "люди из народа" были не подготовлены к осуществлению функций защиты и представительства. Уровень правовой культуры в судах резко упал. Защитники и представители попали в зависимость от местной власти. Эта зависимость была усилена Декретом ВЦИК от 30 ноября 1918 г. "О народном суде РСФСР", который предписывал создание коллегий правозаступников и при уездных исполкомах. Адвокатура учреждалась "для содействия суду", а не для защиты интересов обвиняемого, потерпевшего, истца, ответчика.

В дальнейшем в качестве защитников допускались консультанты отделов юстиции. Тем самым их зависимость от государства сохранялась (Положение о народном суде РСФСР от 21 октября 1920 г.).

Инструкция Наркомата юстиции РСФСР от 23 ноября 1920 г. "Об организации обвинения и защиты на суде" устанавливала, что "защита по уголовным делам является общественной повинностью" и что списки отбывающих эту повинность граждан составляются организациями и объединениями, в том числе народными судьями, отделами юстиции, профсоюзными и партийными организациями. Таким образом, судьи могли подбирать "удобных" защитников, исполнительная власть продолжала управлять ими, общественные организации сохраняли возможность влиять на исход процесса, а сама защита рассматривалась как деятельность непрофессионалов, т.е. лиц, специально к этому не подготовленных <2>.

-------------------------------<2> Правоохранительные органы Российской Федерации: Учебник / Под ред. В.П. Божьева. М.: Спарк, 2001.

Положение об адвокатуре, принятое ВЦИК 26 мая 1922 г., предусмотрело создание коллегий защитников по уголовным и гражданским делам как самоуправляемых организаций. Они функционировали сначала при губернских, позже при краевых (областных) отделах юстиции, затем при соответствующих судах, наконец под контролем отделов Министерства юстиции. Управление коллегиями стали осуществлять общие собрания адвокатов и избираемые ими президиумы, которые контролировали исполнение защитниками своих обязанностей, обладали правом наложения на адвокатов дисциплинарных взысканий. Имели право освобождать клиентов от оплаты за осуществление защиты и представительства и др.

Совмещение адвокатской профессии с исполнением государственной должности (кроме выборной и преподавательской работы) было запрещено. На этих организационных основах (самоуправление плюс общее руководство со стороны государственных органов) адвокатура строилась до конца 80-х гг.

На основе Закона о судоустройстве СССР, союзных и автономных республик от 16 августа 1938 г. было принято Положение об адвокатуре СССР (Постановление СНК СССР от 16 августа 1939 г.). Согласно Положению коллегии адвокатов (вместо коллегий защитников) создавались в автономных республиках, краях, областях в качестве добровольных профессиональных объединений. Предусматривались органы управления коллегиями общее собрание адвокатов, президиум и ревизионная комиссия. Коллегиям предписывалось оказывать правовую помощь гражданам и юридическим лицам через юридические консультации. Общее руководство адвокатурой осуществляли Наркомат юстиции СССР, наркоматы юстиции союзных республик и их местные органы. Адвокатура находилась в зависимости от этих государственных органов.

Положением об адвокатуре РСФСР 1962 г. в основном была сохранена прежняя организация адвокатуры. Коллегии адвокатов рассматривались как добровольные объединения лиц, занимающихся адвокатской деятельностью, однако общее руководство адвокатурой по-прежнему осуществляли Министерство юстиции РСФСР и его местные органы <3>.

-------------------------------<3> Правоохранительные органы Российской Федерации: Учебник / Под ред. В.П. Божьева. М.: Спарк, 2001.

В Конституции СССР 1977 г. адвокатура рассматривалась как организация, оказывающая правовую помощь гражданам, учреждениям и организациям. На основе союзного Закона 1979 г. "Об адвокатуре в СССР" было принято Положение об адвокатуре в РСФСР, утвержденное Верховным Советом РСФСР 20 ноября 1980 г. Это Положение, имеющее силу закона, действовало вплоть до принятия Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

2. В целом под адвокатурой принято понимать совокупность юристов-профессионалов (адвокатов), объединенных в соответствующие адвокатские образования и имеющих задачей оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам, включающей участие в различных видах судопроизводства, разъяснение правовых вопросов, подготовку юридических документов и т.д.

Пунктом 1 комментируемой статьи закрепляется, что адвокатура является не только профессиональным сообществом адвокатов, но и институтом гражданского общества, который не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.

Утверждение законодателя о том, что адвокатура является независимым институтом гражданского общества, подразумевает наличие в нашей стране гражданского общества как такового, хотя существование в России гражданского общества в его исконном понимании остается достаточно острым дискуссионным вопросом.

Понятие "гражданское общество" имеет долгую историю. Оно вошло в употребление в XVII XVIII вв. Смысл его заключался в том, что сообщество граждан должно иметь свои законы и не зависеть от грубого произвола со стороны государства.

Гражданское общество это естественно складывающееся состояние человеческого сообщества данной страны, формирующееся и развивающееся на основе саморегулирования, которое исключает или крайне ограничивает вмешательство государства. Гражданское общество есть все то, что находится за пределами государства, это ступень общественного развития, которая характеризуется совокупностью социально-политических, товарно-рыночных, семейно-бытовых, духовно-культурных отношений в условиях рынка и демократического правового государства.

Для гражданского общества характерны три особенности. Во-первых, наличие множества ассоциаций или, в более общем плане, центров социальной власти, так как гражданское общество несовместимо с жесткой, единовластной государственной машиной. Во-вторых, относительная независимость этих центров социальной власти для противостояния контролю со стороны государства. И в-третьих, чувство гражданской ответственности, а также цивилизованное поведение и активная гражданская позиция все это необходимые элементы подлинно гражданского общества <4>.

-------------------------------<4> Иванец Г.И., Калинский И.В., Червонюк В.И. Конституционное право России: Энциклопедический словарь / Под ред. В.И. Червонюка. М.: Юридическая литература, 2002.

При определенном развитии демократических реформ, повышении уровня образования населения, увеличении количества массовых мероприятий интеллектуальной направленности, значительном увеличении количества общественных организаций, с одной стороны, и одновременном достаточно низком уровне участия населения в общественных организациях, объединений и союзов в различных сферах деятельности, особенно касающихся защиты их прав и законных интересов (защита прав инвалидов, организация товариществ собственников жилья и т.д.), с другой стороны, с большой натяжкой, учитывая специфику развития нашей страны и менталитет российского населения, можно говорить о наличии в России гражданского общества.

Наличие адвокатуры как независимого, профессионального, саморегулируемого сообщества не может не свидетельствовать о развитии гражданского общества, и здесь с законодателем трудно поспорить: адвокатура это институт гражданского общества.

3. Адвокатура как самостоятельная организация не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.

В соответствии с известным принципом разделения властей органы государственной власти и органы местного самоуправления относятся к исполнительной ветви власти, которая по отношению к законодательной и судебной является независимой.

Организация системы органов государственной власти и органов местного самоуправления в России представлена на основе ее административно-территориального деления. Так, на федеральном уровне и на уровне субъектов Российской Федерации действуют органы государственной власти (Правительство Российской Федерации, администрации или министерства субъектов Российской Федерации), на местном уровне органы местного самоуправления (администрации городов и районов).

Адвокатура не является частью органов власти ни на одном из ее уровней, и уж тем более не входит в систему какой-либо ветви власти. Этим обеспечивается ее независимость в осуществлении деятельности, основанной на ряде принципов.

4. В философии понятие "принцип" определяется как первоначало, руководящая идея, основное правило поведения. Однако это определение не единственное, существуют и другие варианты:

1) принципы (от лат. principium основа, начало) основное, исходное положение какой-либо теории, учения, науки, мировоззрения, политической организации; внутреннее убеждение человека, определяющее его отношение к действительности, нормы поведения и деятельности <5>;

-------------------------------<5> Советский энциклопедический словарь. М.: Советская энциклопедия, 1992.

2) принцип научное или нравственное начало, основание, правило; основа, от которой не отступают <6>.

-------------------------------<6> Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка. М.: Русский язык, 1980.

Таким образом, чтобы дать как можно более полное определение понятия "принцип", необходимо выделить в нем четыре основных элемента, характеризующих его как с объективной, так и с субъективной стороны:

принцип это научное или нравственное начало, основание;

руководящая идея, основное правило деятельности;

внутреннее убеждение, взгляд на вещи, определяющий норму поведения;

основа, от которой не отступают.

В юридических науках принципы определяются как основные руководящие положения, на которых эти науки строятся.

5. Принцип законности является, пожалуй, основополагающим в деятельности любого профессионального сообщества и, по сути, означает осуществление адвокатской деятельности, основанной на жестком и неукоснительном следовании законам Российской Федерации.

Адвокат призван защищать подлинные (а не мнимые) права лица, не любые его интересы, а только законные. Средства и методы защиты должны быть основаны на законе. Адвокат не вправе в интересах клиента представлять правоохранительным органам подложные документы, сфальсифицированные доказательства, воздействовать на свидетеля, потерпевших и использовать другие запрещенные методы, даже если его доверитель на этом настаивает.

Кроме того, принцип законности предполагает, что адвокат в ходе осуществления своей профессиональной деятельности выявляет нарушения закона со стороны судов, органов прокуратуры, предварительного расследования, иных субъектов правоприменительной деятельности и добивается устранения таких нарушений и восстановления прав и законных интересов своих доверителей.

Таким образом, действия адвоката не должны противоречить закону Российской Федерации и этике адвоката.

6. Принцип независимости фактически был затронут при рассмотрении независимости адвокатуры от органов государственной власти и органов местного самоуправления.

В целом, следует заметить также наличие независимости адвокатуры от органов законодательной власти и органов судебной власти, в том числе и правоохранительных органов, а также от других общественных объединений, коммерческих и некоммерческих организаций и учреждений.

Независимость адвокатуры означает недопустимость какого-либо вмешательства в ее дела со стороны органов государства (в том числе Минюста, прокуратуры, МВД, ФСБ, суда), общественных организаций и отдельных лиц.

Обеспечение независимости адвокатуры и адвокатов обязанность органов государства.

Следует также отметить, что рассмотрение принципа независимости адвокатуры неразрывно связано с таким понятием, как адвокатская тайна.

Адвокатская тайна необходимое условие существования адвокатуры. Ее отсутствие исключало бы возможность оказания юридической помощи клиентам, так как они испытывали бы недоверие к адвокату. В соответствии со ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении профессиональной тайны.

В соответствии с вышеназванной статьей Кодекса в содержание адвокатской тайны включаются:

1) сам факт обращения гражданина к адвокату за юридической помощью и мотивы, побудившие к такому обращению;

2) сведения о преступлении, его участниках, последствиях, данные о личной жизни, сообщаемые обвиняемым или потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, если нет согласия заинтересованного лица на их разглашение при производстве следствия и в суде;

3) те же сведения, сообщенные адвокату родственниками обвиняемого (подозреваемого) и другими лицами при обращении за юридической помощью;

4) сведения, почерпнутые из уголовного дела при ознакомлении с ним;

5) сведения, сообщенные адвокату лицом, которое он представляет в гражданском, арбитражном или административном процессе;

6) сведения, содержащиеся в переписке между адвокатом и обвиняемым (представляемым) и в адвокатских досье <7>.

-------------------------------<7> Правоохранительные органы Российской Федерации: Учебник / Под ред. В.П. Божьева. М.: Спарк, 2001.

Как было сказано выше, наличие принципа независимости адвокатуры является неотъемлемым условием осуществления возложенных на адвокатуру функций. Однако в данном случае имеется в виду независимость не только организационная, но и финансовая. Так, финансирование адвокатуры осуществляется не из федерального или местного бюджетов, а за счет членских взносов адвокатов, т.е. денежных средств, зарабатываемых самими адвокатами.

Кроме того, следует также заметить, что наличие принципа независимости адвокатуры подразумевает не только ее независимость от субъектов правоотношений, не входящих в структуру адвокатуры, но также и независимость адвокатских образований (адвокатского кабинета, коллегии адвокатов, адвокатского бюро, юридической консультации) друг от друга в целом и от органов управления адвокатуры, в частности. Об этом свидетельствует уведомительный, а не разрешительный характер создания перечисленных форм адвокатских образований, а также их реорганизации и ликвидации, когда только после регистрации таких юридически значимых действий учредители адвокатских образований сообщают в совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации (см. комментарии к ст. 21 24 настоящего Закона).

7. Принцип самоуправления адвокатуры фактически обеспечивается тем, что основы ее построения и функционирования определяются не только законами, но и принятыми органами управления решениями (например, решения Федеральной палаты адвокатов, решения адвокатской палаты субъекта Российской Федерации и т.д.), в связи с чем никакие органы власти не могут посредством принятия каких бы то ни было нормативных или индивидуально-распорядительных актов вопреки установленному Закону вмешиваться в деятельность адвокатуры и определять структуру ее органов управления и руководящий состав.

В своем организационном построении адвокатура в целом и отдельные формы адвокатских образований не подчиняются ни на федеральном, ни на местном уровне органам законодательной, исполнительной или судебной власти или каким-либо иным органам или организациям, из чего четко прослеживается связь принципа независимости и принципа самоуправления адвокатуры.

На федеральном уровне высшим органом управления адвокатского сообщества является Всероссийский съезд адвокатов, а в субъектах Российской Федерации собрание (конференция) адвокатов. Все вопросы организационной стороны деятельности адвокатских палат и адвокатских образований (численный состав, смета доходов и расходов, избрание руководящего состава и т.д.) решаются в рамках самой адвокатуры. Кроме того, говоря о независимости адвокатуры и ее самоуправлении, следует также отметить, что гарантией здесь выступает так называемая автономность бюджета адвокатуры, в целом не зависящего ни от государства или органов местного самоуправления, ни от каких бы то ни было других коммерческих и некоммерческих организаций.

8. Корпоративность адвокатуры как принцип ее деятельности основывается на общности профессиональных интересов и целей всех членов адвокатского сообщества, являющихся в то же время самостоятельными и независимыми субъектами возникающих правоотношений. Корпоративность предполагает прежде всего моральную ответственность каждого члена адвокатского сообщества перед своими коллегами за квалифицированность, добросовестность и законность осуществляемой им деятельности, а также необходимость проявления заботы со стороны адвокатского сообщества и его органов о членах этого сообщества. В отсутствие возможностей внешнего вмешательства в деятельность адвокатуры, применения мер дисциплинарного воздействия в отношении адвокатов именно благодаря развитой корпоративности может быть обеспечена жизнеспособность адвокатуры (например, рассмотрение действий адвоката, умаляющих авторитет адвокатской профессии специальными квалификационными комиссиями).

Доказательством корпоративности адвокатуры служит тот факт, что в составе органов управления адвокатской палаты могут принимать участие только адвокаты. В частности, членами собрания (конференции) адвокатской палаты как высшего органа управления адвокатской палаты могут быть только члены адвокатской палаты (адвокаты), то же относится и к совету адвокатской палаты (коллегиальному исполнительному органу адвокатской палаты). Президентом адвокатской палаты (единоличный исполнительный орган) также может быть только лицо, в установленном законом порядке получившее статус адвоката и являющееся членом адвокатской палаты, которую он возглавляет (об органах управления адвокатуры см. комментарии к ст. 30 и 31 настоящего Закона).

9. Принцип равноправия адвокатов означает, что по своему статусу все адвокаты имеют равные права как в плане осуществления своей профессиональной деятельности, так и в плане имеющихся у каждого из них возможностей определения, например организационной формы адвокатского образования (адвокатский кабинет, адвокатское бюро и т.д.), участия в управлении адвокатурой путем непосредственного участия в съездах или собраниях (конференциях) адвокатов, а также избрания органов Федеральной палаты адвокатов и адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, возможности избирать и быть избранным независимо от времени получения статуса адвоката, длительности юридического стажа, наличия факта приостановления статуса адвоката (за исключением тех ограничений, которые непосредственно связаны с приостановлением статуса адвоката (см. комментарий к ст. 16 настоящего Закона)), и других обстоятельств.

10. В п. 3 комментируемой статьи вновь затрагиваются отношения адвокатуры и государства, а также принцип независимости адвокатуры.

Адвокатура не является государственной структурой. Вместе с тем она не может считаться общественной организацией в том смысле, как они понимаются в ст. 13 и 30 Конституции РФ и Федеральном законе от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ "Об общественных объединениях". Это обусловлено, в частности, тем, что членство в адвокатуре, в отличие от общественных объединений, предполагает наличие высшего юридического образования и осуществление профессиональной деятельности направлено на защиту интересов не самих членов адвокатского сообщества, как в других организациях, а иных лиц.

Таким образом, адвокатура это своеобразный социально-правовой институт гражданского общества. Он выполняет как государственно значимые функции, так и задачи, обусловленные частным интересом граждан и юридических лиц. Именно поэтому государством обеспечивается описанный выше принцип независимости адвокатуры, а также обеспечивается финансирование адвокатуры при оказании адвокатом юридической помощи бесплатно в порядке, предусмотренном законом Российской Федерации, а также при необходимости предоставления адвокатским образованиям служебных помещений и средств связи с целью обеспечения населению доступа к юридической помощи.

11. Статьей 48 Конституции Российской Федерации закрепляется право граждан на квалифицированную, в том числе бесплатную, юридическую помощь, включая право обвиняемого на помощь адвоката (защитника).

Предоставление бесплатного адвоката осуществляется в порядке и на основаниях, предусмотренных ст. 26 комментируемого Закона.

12. О предоставлении адвокатским образованиям служебных помещений и средств связи см. комментарий к ст. 24 настоящего Закона.

13. Согласно ст. 7 Конституции РФ Российская Федерация социальное государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека.

Как и любому гражданину Российской Федерации, адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное законодательством Российской Федерации.

Помимо Конституции Российской Федерации, правовое регулирование социальной защиты и социального обеспечения граждан также регулируется Федеральным законом от 16 июля 1999 г. N 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования".