Статья 78. осмотр и исследование письменных и вещественных доказательств по месту их нахождения

Статья 78. осмотр и исследование письменных и вещественных доказательств по месту их нахождения

1. Применяя правила ч. 1 ст. 78 АПК, следует обратить внимание на то, что:

а) они посвящены двум самостоятельным процессуальным действиям, совершаемым арбитражным судом:

осмотру письменного вещественного доказательства. Речь идет об ознакомлении с доказательством путем его визуального наблюдения, а при необходимости и с использованием соответствующего орудия или прибора (например, лупы, видеокамеры);

исследованию доказательства. Порядок исследования определяется арбитражным судом в соответствии с правилами ст. 162 АПК (см. коммент. к ней);

б) они содержат существенное изъятие из общих правил, поскольку вещественные доказательства в случае невозможности или затруднительности доставки в суд осматриваются и исследуются не в зале, где он заседает, а непосредственно по месту их нахождения.

2. Анализируемая статья достаточно подробно регулирует процедуру осмотра и исследования доказательств на месте. Установлено, что:

а) арбитражный суд обязан известить об этом лиц, участвующих в деле. В то же время неявка своевременно и надлежащим образом извещенного лица не препятствует осмотру и исследованию доказательств (общие правила ст. 157, 158 АПК о необходимости отложения судебного заседания в данном случае не действуют);

б) лишь при необходимости арбитражный суд вправе вызвать для участия в осмотре и исследовании на месте:

свидетеля(ей) (см. коммент. к ст. 56 АПК);

эксперта (см. коммент. к ст. 55, 83-86 АПК). Причем арбитражный суд должен вынести определения как о самом осмотре и исследовании на месте, так и о необходимости участия в этих действиях свидетелей и экспертов. Содержание упомянутых определений должно соответствовать правилам ст. 121 АПК (см. коммент. к ней);

в) правила ч. 4 ст. 78 АПК обязывают арбитражный суд составить протокол:

непосредственно после осмотра и исследования доказательств;

в том месте, где упомянутые процессуальные действия были осуществлены. Все участники арбитражного процесса (т.е. не только лица, участвующие в деле) вправе ознакомиться с этим протоколом, представить к нему замечания. О принятии или отклонении этих замечаний судья выносит определение (ч. 6, 7 ст. 155 АПК).

Если доказательство, которое должно быть осмотрено и исследовано на месте, находится на территории другого субъекта РФ, то суд вправе поручить проведение этих процессуальных действий арбитражному суду этого субъекта (в порядке, установленном в ст. 73, 74 АПК), а если эти доказательства находятся за пределами Российской Федерации обратиться с судебным поручением к иностранному суду в соответствии со ст. 213 АПК (см. коммент. к ст. 3, 73, 74 АПК).

Статья 79. Осмотр и исследование вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче

1. Правила ст. 79 АПК относятся лишь к вещественным доказательствам, подвергающимся быстрой порче (например, молоко и молочные продукты, свежие овощи, кондитерские изделия, быстрозатвердевающий раствор бетона). Они обязывают арбитражный суд принять исчерпывающие меры для того, чтобы: немедленно (т.е. тотчас, как только в осмотре вещественных доказательств возникла необходимость, либо в технически наикратчайшие сроки) осмотреть и исследовать вещественные доказательства.

Осмотр и исследование вещественных доказательств осуществляются в месте их нахождения по правилам ст. 78 АПК (см. коммент. к ней).

Учитывая специфику данного вида вещественных доказательств, ст. 79 АПК (в изъятие из общих правил ст. 80 АПК, см. коммент. к ней) предписывает его немедленную (после осмотра) реализацию.

2. В нормах ст. 79 АПК содержится существенное изъятие из общих правил ст. 162 АПК (о том, что истец и ответчик должны присутствовать при осмотре и исследовании вещественного доказательства), ибо они:

а) допускают проведение осмотра и исследования вещественного доказательства и при неявке надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле (в т.ч. и истца (ответчика), даже если он настаивал на своем обязательном присутствии);

б) исходят из того, что непосредственно после осмотра и исследования вещественного доказательства в месте их нахождения необходимо составить протокол этот вывод основан на систематическом толковании правил ст. 78, 79, 155 АПК (см. коммент. к ним).

О возможности участия в проведении осмотра и исследовании вещественных доказательств в месте их нахождения свидетелей и эксперта см. коммент. к ст. 78 АПК.

Статья 80. Распоряжение вещественными доказательствами, находящимися в арбитражном суде

1. Анализ правил ч. 1, 2 ст. 80 АПК показывает, что:

а) они имеют характер общих, т.е. ими следует руководствоваться, если иное не предусмотрено в ч. 3, 4 ст. 80 АПК;

б) они действуют в судах как первой, так и вышестоящих инстанций;

в) они предусматривают:

либо возвратить вещественные доказательства лицам, от которых они были получены;

либо передать вещественные доказательства лицам, за которыми арбитражный суд признал право на предметы, образующие вещественные доказательства (например, истцу, если его требование о передаче ему таких предметов судом удовлетворено);

либо реализовать вещественные доказательства в ином порядке (путем проведения торгов, передачи в учреждения социальной защиты, путем передачи соответствующим госорганам, если эти предметы должны находиться в государственной собственности, и т.д.), определяемом самим арбитражным судом;

г) все указанные действия могут быть совершены арбитражным судом:

после осмотра и исследования вещественных доказательств;

как до, так и после принятия решения по делу либо иного судебного акта, которым заканчивается АПК, независимо от того подавало ли ходатайство об этом заинтересованное лицо.

Если будет установлено, что возвращение вещественных доказательств до принятия судебного акта помешало правильному разрешению спора, то это, безусловно, служит основанием к его отмене (см., например, коммент. к ст. 270, 288 АПК).

2. Применяя правила ч. 3 и 4 ст. 80 АПК, нужно обратить внимание на следующее:

а) по всем вопросам рассмотрения вещественных доказательств (т.е. о передаче их лицам, y которых они получены, о передаче их лицам, за которыми арбитражный суд признал право на эти предметы, о возвращении их еще до принятия решения и т.п.) арбитражный суд выносит определение и направляет его лицам, участвующим в деле, по правилам ст. 121, 124 АПК (см. коммент. к ним);

б) если в качестве вещественных доказательств выступают предметы, которые не могут находиться (согласно нормам федеральных законов) во владении отдельных граждан, то арбитражный суд должен вынести определение о передаче их соответствующим организациям (см. также ст. 80 Письма от 25.05.04);

в) вещественные доказательства, от которых отказались и лица, передавшие их суду, и лица, за которыми признано право на эти предметы, арбитражный суд может передать на реализацию торговым и т.п. организациям (если, конечно, они не относятся к вещам, изъятым из оборота).