Глава 13. предъявление иска

Глава 13. предъявление иска

Статья 125. Форма и содержание искового заявления

1. В соответствии со ст. 125 АПК исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме и должно содержать сведения, перечисленные в ч. 2 комментируемой статьи. В противном случае оно должно быть оставлено без движения, а потом возвращено судьей (это императивное предписание ст. 128, 129 АПК см. коммент.). С другой стороны, Президиум ВАС РФ разъяснил, что если предусмотренные законом основания для возврата искового заявления выявлены арбитражным судом после принятия его к производству, то дело подлежит рассмотрению по существу.

Исковое заявление должно быть подписано истцом или его представителем. Одновременное подписание искового заявления этими лицами законом не предусмотрено.

Отсутствие печати в исковом заявлении не является основанием для его возвращения: ни в ст. 125, ни в ст. 126 АПК наличие печати не предусмотрено. Печать должна быть приложена только к доверенности от имени организации (ст. 61 АПК).

Президиум ВАС РФ разъяснил: если организацию возглавляет коллегиальный орган и к исковому заявлению не приложен документ, подтверждающий полномочия руководителя или заместителя руководителя на его подписание, судья при подготовке дела к судебному разбирательству должен предложить истцу представить соответствующий документ. При непредставлении такого документа арбитражный суд оставляет иск без движения в соответствии со ст. 128 АПК (см. коммент. к ней).

2. Правила ч. 2 ст. 125 императивно устанавливают, что в исковом заявлении должны быть указаны:

а) наименование (полное, без сокращений) и адрес арбитражного суда, в который подается исковое заявление;

б) наименование (либо ф.и.о.) лиц, участвующих в деле, и их почтовые адреса. Состав этих лиц определяется в соответствии с правилами ст. 40-53 АПК. Свидетели, эксперты, иные участники арбитражного процесса в их состав не входят, однако данные о них могут быть включены в исковое заявление (см. коммент. к ст. 54-57 АПК).

О месте нахождения ЮЛ, месте жительства граждан, имени гражданина, наименовании ЮЛ см. ст. 19, 20, 54 ГК и книгу: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. Изд. 4-е. М.: Изд-во "Экзамен", 2006;

в) цена иска, если он подлежит оценке. Цена иска определяется по правилам ст. 103 АПК (см. коммент. к ней);

г) обстоятельства, на которых основаны исковые требования, а также доказательства, подтверждающие эти требования. Речь идет о так называемом основании иска. При этом следует учесть, что:

истец вправе до принятия решения арбитражным судом изменить основание иска (ст. 49 АПК см. коммент. к ней);

доказательства, подтверждающие исковые требования, должны соответствовать правилам ст. 64-89 АПК (см. коммент. к ним).

Президиум ВАС РФ разъяснил, что право истца изменить основание иска может быть использовано им при новом рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции (после отмены решения в кассационном или надзорном порядке и передачи дела на новое рассмотрение) и что изменение основания иска означает, что изменены обстоятельства, на которых истец основывает свое требование (и которые были им указаны в исковом заявлении) к ответчику (п. 3 Постановления N 13);

д) расчеты взыскиваемой или оспариваемой суммы. ВАС РФ неоднократно разъяснял вопросы правильного составления таких расчетов (см., например, Постановление N 13/14);

е) требования истца со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты. Речь идет о предмете иска. При этом нужно иметь в виду, что:

Президиум ВАС РФ ранее разъяснил: право истца изменить основание или предмет иска может быть использовано истцом до принятия решения судом первой инстанции. Указанное право может быть использовано после отмены решения в кассационном или надзорном порядке и передачи дела на новое рассмотрение суду первой инстанции. Изменение предмета иска (а оно возможно и после предъявления иска) означает изменение материально-правового требования истца к ответчику. Одновременное изменение предмета и основания иска АПК не допускает (п. 3 Постановления N 13);

в случае предъявления иска к нескольким ответчикам в исковом заявлении должны быть указаны требования к каждому из них в отдельности. При солидарных требованиях и солидарных обязанностях (ответственности) (ст. 321-326 ГК) истец вправе предъявить требования как к нескольким ответчикам, так и к одному из них (как полностью, так и частично). В связи с этим в исковом заявлении необходимо четко указывать, к нескольким или к одному из ответчиков предъявляются исковые требования и в какой части;

ж) сведения о соблюдении досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора, когда это предусмотрено:

федеральным законом (но не иным правовым актом; например, это установлено в ст. 126, 127 ВК, ст. 120-126 ТУЖД, ст. 403-407 КТМ);

договором (например, это предусмотрено в качестве одного из условий договора строительного подряда):

з) перечень прилагаемых к исковому заявлению документов (например, документы, подтверждающие уплату госпошлины, отправление копии искового заявления ответчику и др., см. коммент. к ст. 126 АПК);

и) иные сведения, если они:

необходимы для правильного разрешения спора (например, сведения о месте нахождения вещественных доказательств, о том, что ответчик собирается прекращать свою предпринимательскую деятельность, и т.д.);

предусмотрены нормами федерального закона (например, Закона о банкротстве см. коммент. к ст. 125 АПК). См. также ст. 125 Письма от 25.05.04;

к) ходатайства истца (например, об истребовании доказательств (ст. 66 АПК), об отсрочке или рассрочке по уплате госпошлины, об освобождении от уплаты госпошлины (ст. 102, 105 АПК), о вызове свидетелей, о назначении экспертизы и др. Кроме того, в исковом заявлении нужно указать сведения о мерах обеспечения иска (если они реально были приняты арбитражным судом) т.е. о предварительных обеспечительных мерах (см. коммент. к ст. 99 АПК).

3. Истец при предъявлении иска обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и приложенных к нему документов, которые у них отсутствуют. При этом нужно учесть, что судья возвращает исковое заявление и приложенные к нему документы, если истец не представил доказательства направления другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления (но не остальных документов); см. коммент. к ст. 128, 129 АПК. Президиум ВАС РФ разъяснил: если факт ненаправления истцом другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления выявлен арбитражным судом уже после принятия искового заявления к производству, то дело подлежит рассмотрению по существу. При необходимости рассмотрение дела может быть отложено.

4. В практике применения ст. 103 АПК возможен ряд вопросов:

а) допускается ли направление копий искового заявления и приложенных к нему материалов по факсу? Да, если соблюдены правила п. 2 ст. 160 ГК о том, что использование факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (см. также: Вестник ВАС РФ. 1994. N 11. С. 68);

б) кто несет расходы по изготовлению и направлению копий исковых заявлений и других документов? Будучи частью издержек, связанных с рассмотрением дела в арбитражном суде, т.е. входя в состав судебных расходов, они относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований (см. коммент. к ст. 110-112 АПК).

О судебной практике см. Письмо N 82, а также п. 14 Пост. от 09.12.02.

Статья 126. Документы, прилагаемые к исковому заявлению

1. Правила ст. 126 АПК обязывают истца приложить к исковому заявлению (указав об этом в его содержании, что предусмотрено в ч. 2 ст. 125 АПК, см. коммент. к ней) документы, прямо перечисленные в комментируемой статье. Предпринимателям необходимо знать следующее:

а) копии искового заявления (и приложенных к нему документов) истец обязан направить всем лицам, участвующим в деле, а не только ответчику. При этом копия искового заявления направляется в любом случае, а копии других документов при их отсутствии у этих лиц (см. коммент. к ст. 125 АПК). Судья возвращает исковое заявление, если истец не представил доказательства направления лицам, участвующим в деле, копий этого заявления. Документами, подтверждающими направление указанных копий, могут служить почтовая квитанция о направлении ценного заказного письма, расписка названных лиц на экземпляре документа, который остается у истца, и т.п.;

б) уплата госпошлины (см. коммент. к ст. 102 АПК) подтверждается либо платежным поручением, либо квитанцией банка (например, при уплате госпошлины наличными деньгами). См. о судебной практике информационное письмо Президиума ВАС от 29.05.07 N 118 "Об уплате госпошлины российскими и иностранными лицами через представителей";

в) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых основываются исковые требования, это всякого рода письменные доказательства, иные документы (письма, акты и т.п.), решения судов и т.п. (см. коммент. к ст. 15, 64-89 АПК);

г) копии свидетельства о государственной регистрации в качестве ЮЛ или индивидуального предпринимателя заверять у нотариуса не обязательно;

д) определение арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска выносится в случаях, указанных в ст. 99 АПК;

е) соблюдение досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора необходимо лишь постольку, поскольку это:

предусмотрено федеральным законом (например, это установлено в ст. 120-125 ТУЖД, ст. 403-407 КТМ);

установлено договором (например, договором аренды, поставки).См. также комментарий к ст. 213 АПК.

2. Кроме того, правила ст. 126 АПК:

а) обязывают представителя истца (если он подписал исковое заявление, что допускается правилами ст. 125 АПК) приложить к исковому заявлению доверенность, подтверждающую его полномочия. При этом:

необходимо учитывать правила ст. 59, 60 АПК (см. коммент.) о том, кто может, а кому запрещено быть представителем истца;

доверенность должна соответствовать требованиям ст. 185 ГК и ст. 61 АПК (см. коммент. к ст. 61 АПК);

б) предписывают прилагать проект договора к исковому заявлению о понуждении заключить договор. Речь идет о случаях, предусмотренных в ст. 445 ГК, когда заключение договора между сторонами обязательно (в соответствии с законом) и одна из сторон от этого уклоняется (см. подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. Изд. 4-е. М.: Изд-во "Экзамен", 2005).

3. О судебной практике по ст. 126 АПК см. п. 14 Пост. от 09.12.02.

Статья 127. Принятие искового заявления и возбуждение производства по делу

1. В соответствии с правилами ст. 127 АПК исковое заявление в любом случае принимается судьей единолично (см. коммент. к ст. 17, 125 АПК), даже когда дело в первой инстанции рассматривается в ВАС РФ. Пятидневный срок (указанный в ст. 127 АПК) исчисляется по правилам ст. 113-118 АПК.

Разрешение вопроса о принятии искового заявления означает, что судья должен:

удостовериться, что оно соответствует требованиям ст. 125 АПК;

установить, что правила о подсудности и подведомственности дела соблюдены (см. коммент. к ст. 27-39 АПК);

убедиться, что госпошлина уплачена в установленном порядке и размере (см. коммент. к ст. 102, 105 АПК);

совершить иные процессуальные действия, предусмотренные АПК (см. коммент. к ст. 126 АПК).

2. Анализ правил ст. 127 АПК показывает также, что судья обязан принять исковое заявление, если отсутствуют основания чтобы:

оставить исковое заявление без движения (такие основания исчерпывающим образом указаны в ст. 128 АПК см. коммент.);

вернуть исковое заявление (они исчерпывающим образом указаны в ст. 129 АПК см. коммент.).

Эти правила нельзя распространять на случаи прекращения производства по делу (ст. 150, 151 АПК), поскольку упомянутые процессуальные действия совершаются уже после принятия судьей искового заявления (см. коммент. к ст. 150, 151 АПК).

3. Применяя правила ч. 3-5 ст. 127 АПК, нужно учесть, что:

а) судья обязан вынести о принятии искового заявления такой судебный акт, как определение. Его содержание должно соответствовать правилам не только ст. 185, но и ст. 127 АПК.

АПК отказался от возможности принятия судебного акта, в котором разрешается сразу два вопроса: о принятии искового заявления и о подготовке дела к судебному разбирательству. Стадия принятия искового заявления должна обязательно предшествовать стадии подготовки дела к судебному разбирательству (поэтому законодатель разместил нормы об этих процессуальных действиях в двух разных главах соответственно в 13 и 14);

б) определение о принятии искового заявления (одновременно в нем указывается, что производство по делу возбуждено) направляется лицам, участвующим в деле, заказным письмом с уведомлением о вручении в срок, указанный в ч. 4 ст. 127 АПК;

в) возможность обжалования этого определения правилами ст. 127 не предусмотрена;

г) о принятии встречного иска см. коммент. к ст. 132 АПК.

См. также приказ ВАС РФ N 71 от 27.12.02 "О внесении изменений и дополнений в Инструкцию по делопроизводству в ВАС РФ"

Статья 128. Оставление искового заявления без движения

1. Для правильного применения норм ст. 128 АПК нужно учесть ряд обстоятельств:

а) этой статьей АПК вводит в арбитражный процесс новое понятие: "оставление искового заявления без движения". Оно отличается от т.н. "отказа в принятии искового заявления" (что было предусмотрено в ст. 107 АПК 1995). Отличия видны из таблицы:

┌───────────────────────────────────────────────┬──────────────────────────────────────────────────┐

│ Отказ в принятии искового заявления │ Оставление искового заявления без движения │

│ (ст. 107 АПК 1995) │ (ст. 128 АПК) │

├───────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────┤

│1. Препятствовал повторному обращению с иском. │1. Не препятствует этому. │

├───────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────┤

│2. Определение об отказе нужно было направить│2. Определение направляется только истцу. │

│всем лицам, учавствующим в деле. │ │

├───────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────┤

│3. Никаких сроков для устранения недостатков│3. Суд устанавливает срок для устранения недостат-│

│заявления суд не устанавливал. │ков искового заявления. │

├───────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────┤

│4. Не влек возвращения искового заявления. │4. Может повлечь возвращение искового заявления. │

└───────────────────────────────────────────────┴──────────────────────────────────────────────────┘

б) арбитражный суд обязан оставить исковое заявление без движения, если обнаружит, что оно подано с нарушением правил ст. 125, 126 АПК (см. коммент.);

в) судья указывает в определении разумный срок, в течение которого истец должен устранить обстоятельства, по которым заявление оставлено без движения (например, чтобы истец уплатил госпошлину, приложил к заявлению недостающие документы);

г) при своевременном устранении указанных обстоятельств заявление считается поданным в день первоначальной подачи (что играет большую роль, например, при определении сроков рассмотрения дела, при исчислении срока исковой давности);

д) если срок устранения обстоятельств будет нарушен, судья обязан вернуть исковое заявление, о чем также выносит определение (см. коммент. к ст. 129 АПК).

2. В соответствии со ст. 128 АПК:

а) судья обязан вынести определение об оставлении искового заявления без движения (а не заявить об этом устно);

б) определение должно быть мотивированным (ст. 15 АПК, см. коммент. к ней): в нем должно содержаться указание на одно из оснований, указанных ст. 125, 126 АПК.

О судебной практике по ст. 128 АПК см. п. 15 Пост. от 09.12.02, и п. 12 Письма N 82.

Статья 129. Возвращение искового заявления

1. Судья должен возвратить исковое заявление, если:

а) оно не содержит хотя бы одно из сведений, указанных в ст. 125 АПК (см. коммент. к ней);

б) оно не подписано совсем либо подписано, но:

лицом, не имеющим на это права (например, не директором ООО, а начальником отдела снабжения, не имеющим соответствующей доверенности);

лицом, должностное положение которого не указано;

в) дело неподсудно данному арбитражному суду (например, экономический спор между Российской Федерацией и ее субъектом подсуден непосредственно ВАС РФ, а истец подает иск в арбитражный суд субъекта Федерации); см. коммент. к ст. 34 АПК;

г) истец не представил доказательства о том, что направил другим лицам, участвующим в деле (а не только ответчику), копию искового заявления. И хотя истец обязан направить этим лицам и копии приложенных к исковому заявлению документов (которые отсутствуют у лиц, участвующих в деле, см. коммент. к ст. 126 АПК), судья не вправе возвратить исковое заявление, если истец представил доказательство о том, что само оно направлено всем, кому необходимо (например, почтовую квитанцию о вручении искового заявления адресату);

д) истец не представил арбитражному суду документы, подтверждающие уплату госпошлины в установленных порядке и размерах (см. коммент. к ст. 102, 105 АПК); наличие льгот по уплате госпошлины.

Заявление возвращается и в случае, если истец ходатайствовал о предоставлении ему рассрочки, отсрочки по уплате госпошлины либо по ее уменьшению, но суд это ходатайство отклонил;

е) не представлены документы, подтверждающие соблюдение досудебного претензионного порядка урегулирования споров, когда:

это установлено законом (например, ст. 126, 127 ВК, ст. 120-125 ТУЖД, ст. 403-407 КТМ);

это предусмотрено условиями договора (например, аренды, банковского кредита и др.);

ж) в одном исковом заявлении (данное положение действовало до 20.09.09) были соединены несколько требований, не связанных друг с другом (см. коммент. к ст. 130 АПК):

к одному и тому же ответчику;

к нескольким различным ответчикам (см. коммент. к ст. 35 АПК).

После вступления в силу изменений, внесенных в ст. 129 АПК Законом N 205 от 19.07.09 данное положение утратило силу (иначе возникло бы противоречие с новой редакцией ст. 46 АПК, см. комментарий к ней, а также к ст. 130 АПК);

з) истец не представил судье доказательства соблюдения иного досудебного порядка рассмотрения спора, например, о факте обращения в соответствующее кредитное учреждение за получением с ответчика задолженности, когда последняя должна (а не только могла) быть получена:

через банк (иное кредитное учреждение);

согласно закону. Например, в соответствии со ст. 46 НК взыскание с организации недоимки по налогам и сборам, а также пени производится путем направления в банк инкассового поручения (распоряжения);

согласно иному нормативному правовому акту. Например, в соответствии с постановлением Верховного Совета РФ от 19.03.93 N 4986-1 в безакцептном порядке списывается задолженность коммерческих организаций за услуги связи. См также письмо ВАС РФ от 25.06.96 N СЗ-8/ОП-366 "О некоторых вопросах безакцептного списания денежных средств";

согласно договору (например, договору банковского счета);

и) истец сам заявил в арбитражный суд о возвращении искового заявления. Однако такое заявление должно быть подано истцом до того, как судья вынес определение о принятии искового заявления.

2. В практике могут возникнуть трудности в применении комментируемой статьи, т.к. арбитражные суды в прежние годы привыкли к институту "отказ в принятии искового заявления". В связи с этим необходимо проанализировать отличия отказа в принятии искового заявления от возвращения искового заявления, что можно показать в таблице:

┌───────────────────────────────────────────────┬──────────────────────────────────────────────────┐

│ Отказ в принятии искового заявления │ Возвращение искового заявления │

│ (ст. 107 АПК 1995) │ (ст. 129 АПК) │

├───────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────┤

│1. Препятствовал повторному обращению с исковым│1. Не препятствует вторичному обращению с ним в│

│заявлением в арбитражный суд. │арбитражный суд после того, как будут устранены│

│ │нарушения. │

├───────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────┤

│2. Определение об отказе направлялось всем│2. Определение о возвращении вручается истцу. │

│лицам, участвующим в деле. │ │

├───────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────┤

│3. К определению в любом случае прилагались все│3. Возвращаются лишь документы, приложенные к│

│исковые материалы (а не только документы). │исковому заявлению, а не иные материалы. │

├───────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────┤

│4. Определение могло быть обжаловано, но не│4. Определение по общему правилу обжалуется именно│

│только истцом, но и иными лицами, участвующими│истцом. │

│в деле. │ │

└───────────────────────────────────────────────┴──────────────────────────────────────────────────┘

3. Анализ правил ст. 129 АПК показывает, что:

а) возвращая иск, судья выносит мотивированное определение, которое должно соответствовать и ст. 129, и ст. 185 АПК (см. коммент.);

б) оно направляется истцу заказным письмом с уведомлением о вручении (это предусмотрено в ст. 121, 124 АПК см. коммент.);

в) после устранения допущенных нарушений (указанных в определении о возвращении иска) истец вправе повторно подать его в арбитражный суд в общем порядке;

г) это определение может быть:

обжаловано в арбитражный суд апелляционной или кассационной инстанции (см. коммент. к ст. 272, 291 АПК);

обжаловано в арбитражный суд надзорной инстанции (см. коммент. к ст. 292 АПК);

д) при его отмене считается, что исковое заявление подано в день первоначального обращения истца в арбитражный суд.

О практике КС, связанной с ст. 129 см. его определение от 24.01.08 N 25-О-О.

4. Завершая комментарий к ст. 129 АПК, отметим, что ВАС РФ разъяснил:

а) если полномочия органа ЮЛ ограничены учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в законе, и при совершении сделки указанный орган вышел за пределы этих ограничений, то сделка может быть признана судом недействительной. Это нужно иметь в виду, возвращая исковое заявление;

б) если основания возвратить исковое заявление выявлены арбитражным судом после принятия его к производству, дело должно быть рассмотрено по существу. При необходимости рассмотрение дела может быть отложено, в частности для направления другим лицам, участвующим в деле, копий исковых материалов. Неосновательно объединенные требования могут быть разъединены арбитражным судом в соответствии со ст. 130 АПК (см. коммент. к ней), а государственная пошлина взыскана при принятии решения (п. 8 Постановления N 13). Данные разъяснения ВАС РФ сохраняют силу, поскольку не противоречат ст. 129, 130 АПК. См также п. 13 Письма N 82 и п. 3 информационного письма Президиума ВАС от 17.01.06 N 100 "О некоторых особенностях, связанных с применением ст. 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Статья 130. Соединение и разъединение нескольких требований

1. Применяя правила ч. 1 ст. 130 АПК, нужно иметь в виду следующее:

а) истец вправе соединить в одном исковом заявлении несколько связанных между собой требований. Это следует отличать от предъявления иска одновременно к нескольким ответчикам (см. коммент. к ст. 46 АПК);

б) связанными считаются требования, которые возникают по одним и тем же основаниям или по которым представлены одни и те же доказательства. Например, требования банка вернуть сумму кредита и сумму процентов, начисленных на нее.

Президиум ВАС РФ разъяснил, что соединение нескольких требований может иметь место, когда они связаны между собой по основаниям возникновения, представленным доказательствам (в частности, о взыскании стоимости недостачи, полученной по нескольким транспортным документам и оформленной одним актом приемки или оплаченной по одному расчетному документу). С другой стороны, предъявление дополнительного требования производится по общим правилам предъявления исков. Если дополнительное требование не связано с первоначальным либо арбитражный суд признает их совместное рассмотрение нецелесообразным, арбитражный суд отказывает в их совместном рассмотрении (п. 7 Постановления N 13). Если дело о взыскании по договору и дело по иску об оспаривании договора возбуждены в одном производстве, то такие дела согласно ч. 2 ст. 130 АПК могут быть объединены в одно производство, при условии, что это не приведет к чрезмерному затягиванию процесса по первому делу. (п. 3, 4 Постановления N 57). См. также п. 8 Письма N 99.

2. Специфика правил ч. 2 ст. 130 АПК состоит в том, что:

а) они наделяют арбитражный суд первой инстанции правом объединить несколько однородных дел в одно производство по своей инициативе, если в этих "однородных делах" участвуют одни и те же лица (см. о составе лиц, участвующих в деле, коммент. к ст. 40-53 АПК);

б) они не препятствуют удовлетворению судом ходатайства истца о соединении в одном исковом производстве нескольких требований, связанных между собой, даже если это ходатайство было подано в ходе судебного заседания (т.е. уже после предъявления иска).

Следует обратить внимание на то, что ч. 2.1 была введена в ст. 130 АПК Законом N 205 от 19.07.09 и вступила в силу с 20.09.09. Она обязывает (а не только наделяет правом !) АС первой инстанции объединить несколько дел для совместного их рассмотрения, если :

суд установит, что они связаны между собой по основаниям возникновения заявленных требований и (или) по представленным доказательствам;

возникает риск принятия противоречащих друг другу судебных актов.

Такое объединение осуществляется либо по ходатайству лица, участвующего в деле, либо по собственной инициативе

3. Предпринимателям (гражданам и ЮЛ), участвующим в арбитражном процессе, нужно иметь в виду, что суд вправе:

а) выделить одно требование (из числа тех, что содержатся в исковом заявлении) в отдельное производство. При этом АС должен указать (в своем определении) мотивы признания раздельного рассмотрения требований соответствующим целям эффективного правосудия;

б) выделить в такое производство несколько соединенных между собой требований одного истца как по ходатайству этого истца (иных лиц, участвующих в деле), так и по собственной инициативе.

И объединение, и выделение допускается ДО принятия арбитражным судом первой инстанции судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела.

4. Правила ч. 5 ст. 130 АПК имеют процедурный характер, ибо обязывают арбитражный суд выносить определение об объединении нескольких однородных дел в одно производство; о выделении одного или нескольких соединенных требований в отдельное производство. С 20.09.09 установлено, что и об отказе объединить несколько дел в одно производство (выделить в отдельное производство) АС выносит определение.

В упомянутых определениях арбитражный суд должен указать:

мотивы объединения дел (выделения требований);

мотивы отказа в объединении дел (в выделении требований);

иные сведения, предусмотренные в ст. 130, 185 АПК (см. коммент. к ним).

Копия определения должна быть направлена всем лицам, участвующим в деле.

5. Части 6-9 были введены в ст. 130 АПК Законом N 205 от 19.07.09 и вступили в силу с 20.09.09. Установлено, что:

1) дела, которые находятся в производстве АС первой инстанции (в случае их объединения в одно производство) подлежат передаче тому из судей, который раньше других принял исковое заявление к производству (т.е. первом по времени принял об этом определение в соответствии с ст. 127 АПК). Возможно что при этом он принял к производству исковое заявление которое было подано позднее (например, в среду, хотя еще ранее в понедельник было подано другое исковое заявление, но его еще в АС не рассмотрели ибо 5-тидневный срок для рассмотрения вопроса о принятии искового заявления не истек);

2) из указанных в ч. 5 ст. 130 АПК лишь определение об отказе объединить в одно производство несколько дел (либо об отказе выделить требования в отдельное производство) может быть обжаловано, лицом подавшем ходатайство об объединении дел (либо о выделении требований). Обжалование может быть осуществлено:

а) не позднее 10 рабочих дней, отсчитываемых со дня, следующего за датой вынесения определения (о сроке рассмотрения такой жалобы см. комментарий к ст. 272 АПК);

б) в АС апелляционной инстанции. В практике возник вопрос, не имеется ли в ч. 7 ст. 130 АПК в виду, то, что можно обжаловать (наряду с определением об отказе объединить несколько дел в одно производство) и определение о выделении требований? Вопрос вызван тем, что законодатель нечетко изложил свою волю (целесообразно было бы перед словами " о выделении требования" употребить словосочетание "и определение об отказе в удовлетворении ходатайства"). Тем не менее, грамматическое толкование ч. 7 ст. 130 АПК показывает, что можно обжаловать лишь определения об отказе:

в удовлетворении ходатайства об объединении дел;

в удовлетворении ходатайства о выделении требований);

3) после объединения дел в одно производство (выделения требований в отдельное производство) рассмотрение дела должно производится с самого начала ;

4) АС вправе (но вовсе не обязан (!), данный вопрос он разрешает самостоятельно, с учетом всех обстоятельств) приостановить производство по делу поскольку :

а) установит, что в производстве другого АС находится дело, требования по которому связаны (по основаниям их возникновения и (или) представленным доказательствам) с требованиями, заявленными в рассматриваемом им деле;

б) имеется риск принятия противоречащих друг другу судебных актов.

При этом приостановление производства по делу осуществляется по такому основанию как "невозможность рассмотрения данного дела до разрешения другого дела" (т.е. в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 143 АПК, см. комментарий к ней).

В практике возник вопрос: нет ли противоречия между ч. 2.1 и ч. 9 ст. 130 АПК? Противоречие кажущееся. Дело в том, что в ч. 2.1 ст. 130 АПК -имеется в виду ситуация, когда дела уже находятся в производстве одного АС (а не разных АС, как это предусмотрено в ч. 9 ст. 130 АПК).

См. также комментарий к ст. 46 и 129, 132 АПК.

Статья 131. Отзыв на исковое заявление

1. Законом N 205 от 19.07.09 ст. 131 АПК изложена в новой редакции (она вступила в силу с 20.09.09).В связи с этим, по делам возникшим до 20.09.09, а также при пересмотре принятых до указанной даты судебных актов в АС второй и надзорной инстанций и при пересмотре вступивших в законную силу судебных актов и суды, и предприниматели (граждане и ЮЛ), являющиеся лицами, участвующими в деле (см. коммент. к ст. 40 АПК), должны учитывать, что до 20.09.09:

1) ответчик был обязан, а иное лицо, участвующее в деле, вправе был представить в арбитражный суд:

отзыв на исковое заявление, копия которого была ему направлена в соответствии со ст. 125 АПК (см. коммент. к ней);

документы, прилагаемые к отзыву. Речь идет о документах, которые подтверждают возражения против требований, заявленных в иске. С другой стороны, иные материалы (например, вещественные доказательства, фотографии и т.п. предметы) ответчик, лица, участвующие в деле, к отзыву не прилагают;

документы, подтверждающие направление ответчиком копий отзыва и прилагаемых к нему документов другим лицам, участвующим в деле;

Упомянутые отзыв и документы должны были быть направлены в арбитражный суд, а копии лицам, участвующим в деле, в срок, обеспечивающий поступление отзыва ко дню рассмотрения дела. При этом направление должно было осуществляться именно заказным письмом с уведомлением о вручении;

Другие лица, участвующие в деле, также могли направить остальным копии своих отзывов на исковое заявление, документы (их копии), которые у последних отсутствуют. В этом случае они должны были направить в арбитражный суд доказательства такой отсылки (например, почтовую квитанцию, акт в получении, подписанный другими лицами, участвующими в деле).

2) правила ч. 4 прежней редакции ст. 131 АПК устанавливали:

а) перечень обязательных сведений, которые должны были быть указаны в отзыве. К ним относятся следующие сведения:

наименование арбитражного суда, в который направляется отзыв;

наименование истца и номер дела. При этом следует иметь в виду, что если истцом является коммерческая организация, то необходимо было указывать его полное фирменное наименование, если индивидуальный предприниматель, его фамилию, имя, отчество.

Безусловно, необходимо было указывать также место нахождения (или почтовый адрес) организации и место жительства индивидуального предпринимателя-истца;

возражения по существу заявленных требований, в т.ч. мотивы полного или частичного отклонения исковых требований. При этом в отзыве необходимо было сослаться на нормативные правовые акты, которым, по его мнению, не соответствуют исковые требования; привести доказательства, которые обосновывают возражения против исковых требований;

о передаче прилагаемых к отзыву документов лицам, участвующим в деле.

Кроме того, ответчик обязан был указать в отзыве свои данные (т.е. наименование или имя, место нахождения или место жительства, телефоны и т.д.), перечисленные в п. 2 ч. 4 ст. 131 АПК;

б) перечень сведений, которые могут быть указаны в отзыве. Они и до 20.09.09 были приведены в ст. 131 АПК неисчерпывающим образом. Например, ответчик, другие лица, участвующие в деле, вправе были приложить к отзыву и свои ходатайства (например, о вызове свидетеля).

2. После 20.09.09 в основном изложенные выше положения продолжают действовать. Тем не менее, введен и ряд новых положений. Установлено, что:

1) ответчик именно обязан направить (либо лично представить) в АС и всем лицам, участвующим в деле отзыв на исковое заявлении. При этом он должен указать возражения по каждому доводу, содержащемуся в исковом заявлении. Иные участники арбитражного процесса (не относящиеся к числу лиц, участвующих в деле) лишь вправе (но вовсе не обязаны!) направить в АС и лицам, участвующим в деле письменный отзыв на исковое заявление;

2) о направлении отзыва и о сроке, в течение которого лица, участвующие в деле, должны представить отзыв АС может (хотя вправе этого и не делать: данный вопрос суд разрешает самостоятельно) указать в определении о принятии искового заявления (см. о нем комментарий к ст. 127 АПК). Если ответчик в установленный судом срок не представит отзыв, то АС вправе:

а) рассмотреть дело по имеющимся в деле доказательствам;

б) установить новый срок представления отзыва (если без него невозможно рассмотреть дело);

в) отнести на ответчика судебные расходы (независимо от результатов рассмотрения дела (т.е. если даже в удовлетворении иска будет отказано) в соответствии с ч. 2 ст. 111 АПК, см. комментарий к ней);

3) в отзыве обязательно должны содержаться сведения, прямо перечисленные в п. 1-4 ч. 5 ст. 131 АПК (по сравнению с прежней редакцией ст. 131 АПК их перечень расширен). Отсутствие хотя бы одного из этих сведений, означает, что отзыв не соответствует требованиям ст. 131 АПК. Однако в отзыв можно включать и иные сведения: в ч. 6 ст. 131 АПК об этом прямо сказано;

4) перечень документов, прилагаемых к отзыву указанный в ч. 7 ст. 131 АПК обязательный: непредставление хотя бы одного из них означает, что ответчик не исполнил свою процессуальную обязанность.

3. Отзыв должен быть подписан либо самим ответчиком, лицом, участвующим в деле, либо его представителем. Во втором случае необходимо приложить доверенность, подтверждающую полномочия представителя.

4. Правила ст. 131 АПК необходимо применять с учетом положений:

а) о том, что непредставление отзыва на исковое заявление или дополнительных доказательств, которые судья предложил представить лицу, участвующему в деле, не является препятствием к рассмотрению дела;

б) ст. 102, 105 АПК, не предусматривающих уплату госпошлины при направлении лицом, участвующим в деле, отзыва в арбитражный суд (см. коммент.).

Отзыв следует отличать от встречного иска ответчика (см. коммент. к ст. 132 АПК).

Статья 132. Предъявление встречного иска

1. Анализ правил ст. 132 АПК позволяет сделать ряд важных выводов:

а) ответчик вправе предъявить истцу встречный иск. Его необходимо отличать от отзыва на исковое заявление. Различия видны из таблицы:

┌───────────────────────────────────────────────┬──────────────────────────────────────────────────┐

│ Встречный иск (ст. 132 АПК) │ Отзыв на исковое заявление (ст. 131 АПК) │

├───────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────┤

│1. Предъявляется только ответчиком. │1. Направляется и другим лицам, учавствующим в│

│ │деле. │

├───────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────┤

│2. Предъявляется истцу путем подачи встречного│2. Направляется в арбитражный суд, а его копия мо-│

│искового заявления в арбитражный суд. │жет быть направлена другим лицам, учавствующим в│

│ │деле. │

├───────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────┤

│3. Предполагает уплату госпошлины. │3. От уплаты госпошлины освобожден. │

├───────────────────────────────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────┤

│4. Предъявляется в любой стадии производства по│4. Должно быть направлено в арбитражный суд ко дню│

│делу после предъявления искового заявления и до