§ 5. правовые формы взаимодействия элементов банковской системы. корреспондентские счета

§ 4. система правовых актов, регулирующих правоотношения по поводу банковской тайны

1. Система актов, регулирующих правоотношения по поводу банковской тайны, как это нетрудно заметить в настоящее время, выглядит довольно сложно. В ней отчетливо можно выделить несколько уровней. Первый составят федеральные законы, которые создают основу правового регулирования. Здесь прежде всего должны быть названы ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности и ст. 857 ГК РФ.

Статья 26 ЗоБД установила, что кредитная организация. Банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, ус-

танавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит Федеральному закону. Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации, органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан — иностранным консульским учреждениям.

Банк России не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях из отчетов кредитных организаций, полученные им в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. За разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном Федеральным законом.

Эти статьи ЗоБД и ГК РФ появились практически одновременно и, надо полагать, разрабатывались параллельно, но, как это часто бывает в российском законодательстве, без какой-либо координации усилий обоих разработчиков. В итоге существуют две ста-

тьи, соотносимые с одинаковым кругом правоотношений, дающие разную редакцию содержания банковской тайны. Для их применения целесообразно использовать правило о соотношении общих и специальных правовых норм. Поскольку ст. 26 является специальной, что, как уже говорилось, не вполне обоснованно, то следует все же руководствоваться требованиями этой статьи.

2. Далее следует иметь в виду, что на этом же уровне существует значительный массив законодательных предписаний, которые предоставляют право отдельным государственным органам, начиная с налоговых служб, получать информацию, составляющую банковскую тайну. При этом важно помнить, что эти законодательные решения приняты до введения в действие новой редакции ЗоБД и должны применяться только в тех случаях, когда они не противоречат банковскому закону.

В этом массиве нужно прежде всего обратиться к налоговому законодательству, поскольку предоставление сведений налоговым

службам является для банков наиболее распространенным действием. К названным нормативным актам относятся: Закон об основах налоговой системы в Российской Федерации, ст. 15 которого обязывает банки, кредитные учреждения, биржи и иные предприятия представлять соответствующим налоговым органам данные о финансово-хозяйственных операциях налогоплательщиков — клиентов этих учреждений и предприятий за истекший финансовый год в порядке, установленном Министерством финансов РФ.

Статья 7 (п. 3 и 7) Закона РСФСР о государственной налоговой службе регулирует правоотношения, связанные с получением этими государственными органами от хозяйствующих субъектов документов, необходимых для правильного налогообложения. Поскольку банки также являются хозяйствующими субъектами, то эти обязанности распространяются и на них. При этом документы, свидетельствующие о занижении прибыли или сокрытии объектов налогообложения, могут изыматься (п. 7).

Закон РФ о федеральных органах налоговой полиции предоставляет им право получать безвозмездно от министерств, ведомств, а также предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности, физических лиц информацию, необходимую для исполнения возложенных на федеральные органы налоговой полиции обязанностей, за исключением случаев, когда законом установлен специальный порядок получения такой информации.

Отдельную группу законодательных актов составляют законы, регулирующие право правоохранительных органов получать у банков информацию. Сюда относятся прежде всего Закон о прокуратуре Российской Федерации и Закон Российской Федерации о милиции. Кроме того, процессуальное законодательство (ГПК, АПК и УПК), равно как и Закон о судоустройстве, дает право запрашивать и получать у банков информацию судебным органам. Право на запрос нотариуса регулируется Основами законодательства Российской Федерации о нотариате.

Отдельно следует упомянуть Закон о счетной палате и Временное положение об аудиторской деятельности в Российской Федерации. Следует назвать также Таможенный кодекс РФ (ст. 336) и Положение о Государственном таможенном комитете Российской Федерации, в соответствии с которыми право запроса банковской информации предоставлено должностным лицам ГТК РФ.

Перечень законов, которые затрагивают права и обязанности, связанные с банковской тайной, не является стабильным и может быть дополнен. Правовое же значение этих законов состоит в том, что они, во-первых, определяют право определенных органов и организаций запрашивать банковскую информацию; вовторых, о чем часто забывают или на что часто не обращают внимания, эти правовые акты устанавливают компетенцию того или иного органа на запрос, т.е. устанавливают, какую именно информацию может запрашивать этот орган; в-третьих, они устанавливают, правда далеко не всегда, меры ответственности за несоблюдение требований о предоставлении информации.

Следовательно, при анализе любого требования о предоставлении информации, составляющей банковскую тайну, должны приниматься во внимание законодательные обоснования такого запроса.

3. Но названными законодательными актами не исчерпывается правовое регулирование складывающихся в рассматриваемой сфере правоотношений. Подзаконный уровень образуют нормативные акты, принятые в развитие этих законов и в соответствии с ними. Эти нормативные акты могут быть классифицированы по характеру действия. Одни из таких актов устанавливают особенности реализации права на банковскую тайну в отдельных случаях, т.е. они имеют как бы зональную сферу действия. Среди таких актов необходимо назвать, отмененный 14 июля 1997 г. Указ Президента Российской Федерации о борьбе с бандитизмом, ко-

торый no-существу снимал запрет на банковскую тайну для проведения соответствующих оперативных действий. Назвать этот нормативный акт необходимо лишь для того, чтобы оценить его отрицательно и более не вводить подобных предписаний. Как в момент принятия Указа Президента РФ от 14 июня 1994 г. «О неотложных мерах по защите населения от бандитизма и иных проявлений организованной преступности», так и в дальнейшем он противоречил Закону о банках и банковской деятельности, в частности статье о банковской тайне, которая содержала в себе исчерпывающий перечень оснований предоставления банковской информации и органов, которые могут ее получать.

К подзаконным нормативным актам нужно отнести те акты,

которые приняты в развитие названных законов и несут в себе нормативные предписания о процедуре и документообороте по поводу предоставления банковской информации. Такие акты приняты не во всех сферах, и в качестве примера можно рассмотреть только письмо Министерства финансов Российской Федерации от

17 января 1994 г. «О порядке представления сведений в налоговые органы»1. Это письмо устанавливает основания, форму запроса банковской информации, компетентных для этого должностных лиц и дает исчерпывающий объем сведений, которые могут

быть запрошены.

4. Кроме названных нормативных актов, следует также упомянуть об отдельных положениях нормативных актов, регулирующих порядок производства банковских операций, включающих в себя установление обязанности банка сообщать информацию об этих операциях органам государственного управления. Так, Указ Президента № 1006 от 24 мая 1994 г. установил обязанность банка сообщать налоговым органам о всех открытых счетах независимо от режима счета. Этот же Указ Президента установил обязанность банков сообщать налоговым органам информацию об операциях по счету, если их сумма превышает в эквиваленте 10 тыс. долларов. Правомерность этих указов не поддается однозначной оценке. В тех случаях, когда указ опирается на закон, его в принципе следует считать соответствующим закону, но необходимо проверять, не вышел ли он за пределы, установленные законом, что случается весьма часто даже в самих указах, не говоря уже о ведомственных актах, принятых в их исполнение. В иных случаях, напри 

1 См. Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств 1994 № 4 С 12

мер, в случае запроса об установлении предельной величины операций, такой указ не имеет под собой нормативной базы, и его следует считать незаконным. Попутно отметим, что в силу некоторой автономности банковской деятельности банки, как правило, такие не соответствующие закону запреты не выполняют, что следует признать совершенно правильным.

Тактика банковского поведения в этом случае может быть очень простой: не соответствующий закону нормативный акт не

исполняется, а в случае обнаружения такого неисполнения государственными органами и наложения штрафа на банк постановление о штрафе оспаривается в арбитражном порядке.