3. модель гражданского кодекса для стран содружества независимых государств и международное частное право

3. модель гражданского кодекса для стран содружества независимых государств и международное частное право

Концептуальную основу близких по содержанию разделов о международном частном праве, предусматриваемых в модели Гражданского кодекса для стран СНГ и проекте третьей части российского Гражданского кодекса, составляют преобладающие в отечественной доктрине взгляды на международное частное право как на область отношений гражданско-правового характера, осложненных иностранным элементом. Кажется, впервые в нашем праве доктринальная формула “отношения, осложненные иностранным элементом” обретает жизнь в нормативном акте.

Раздел VII “Международное частное право” модели Гражданского кодекса для стран СНГ открывается общими положениями. При ознакомлении с ними могут возникнуть вопросы: не задались ли разработчики раздела целью ограничить основания для применения норм иностранного права, не допустили ли они крен в сторону увеличения количества так называемых “норм-ограничителей”, вытесняющих действие зарубежных законов. Ведь в общие положения включены, например, статьи, которые предписывают осуществлять правовую квалификацию юридических понятий на основе их толкования в соответствии с правом страны суда, если иное не предусмотрено законом, закрепляют обращение к императивным нормам страны суда и к императивным нормам третьей страны, исключающим при определенных условиях действие иностранных правоположений. Тем не менее для таких выводов нет оснований, и, на наш взгляд, баланс в соотношении отечественного и иностранного права, к которому отсылают коллизионные нормы, не нарушается. Следует сказать и о введении в качестве общего правила “гибкого” коллизионного начала, суть которого состоит в следующем: если в соответствии с коллизионными нормами невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право, наиболее тесно связанное с гражданско-правовыми отношениями, осложненными иностранным элементом. Включена в модель Гражданского кодекса и статья о взаимности, соответствующая сложившейся практике. В силу этой статьи суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям право страны суда, за исключением случаев, когда lex fori предписывает применение иностранного права на началах взаимности. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное.

В разделе развиваются и конкретизируются известные положения о правовом статусе иностранных граждан, лиц без гражданства и юридических лиц. Вводится понятие личного закона, учитывающее “фактор двойного гражданства”. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. При наличии у лица двух или более гражданств личным законом признается право страны, с которой лицо наиболее тесно связано. Законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо постоянно проживает. Под личным законом беженца понимается право страны, предоставившей убежище.

Правила, определяющие правоспособность и дееспособность физического лица, включают норму, регламентирующую способность физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, быть индивидуальным предпринимателем и иметь связанные с этим права и обязанности, Эта способность определяется по праву страны, где физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. При отсутствии страны регистрации применяется право страны основного места осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности.

Отдельная статья модели Гражданского кодекса посвящена национальному режиму деятельности иностранных юридических лиц. Иностранные юридические лица осуществляют предпринимательскую и иную деятельность, регулируемую гражданским законодательством, в соответствии с правилами, установленными этим законодательством для такой деятельности юридических лиц, если законом соответствующей страны для иностранных юридических лиц не предусмотрено иное.

Наряду с уже упомянутой “гибкой” коллизионной нормой модель Гражданского кодекса предлагает и иные существенные нововведения в области коллизионного права.

Во-первых, расширяется объем коллизионного регулирования, а следовательно, и сфера возможного применения иностранного права. Помимо уже известных, рекомендуются коллизионные нормы, относящиеся к праву физического лица на имя, его использование и защиту, к регистрации актов гражданского состояния за рубежом, к опеке и попечительству, к праву на интеллектуальную собственность.

Во-вторых, увеличивается количество двусторонних коллизионных норм и соответственно сокращается объем одностороннего коллизионного регулирования.

В-третьих, устраняется дуалистический подход при определении права, применяемого к договорам, осложненным иностранным элементом. Это означает, что устанавливаются единые коллизионные начала для внешнеэкономических и иных договоров (различия в коллизионном регулировании этих договоров сохраняются лишь по вопросу о праве, которому подчиняется форма договоров).

В-четвертых, по сравнению с действующим порядком, предусмотренным Основами гражданского законодательства, еще более дифференцируются коллизионные привязки, применяемые субсидиарно в случаях, когда отсутствует соглашение сторон о применимом праве.

В-пятых, определяется сфера действия права, применимого к договору в силу коллизионных норм. Она охватывает, в частности: толкование договора; права и обязанности сторон; исполнение договора; последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора; прекращение договора; последствия ничтожности или недействительности договора; уступку требований и перевод долга в связи с договором.

Модель Гражданского кодекса для стран СНГ разработана под эгидой Научно-консультативного центра частного права СНГ. Многие положения по вопросам международного частного права перенесены из этой модели в раздел VII “Международное частное право” проекта третьей части Гражданского кодекса РФ.