Источники международного частного права

Источники международного частного права

Основаниями (источниками), которые определяют право при решении того или иного вопроса, осложненного иностранным элементом в гражданском правоотношении являются:

1) Международные договоры Российской Федерации. Международный договор это соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.

Выделяют многосторонние (например, Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г.) и двусторонние договоры. Многосторонние договоры в свою очередь делятся на универсальные (Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.) и региональные (Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.).

2) ГК РФ, другие законы, в том числе закон о международном коммерческом арбитраже, устанавливающий особенности определения права, подлежащего применению коммерческим арбитражем (Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-1), иные нормативно-правовые акты.

С точки зрения кодификации законодательства по международному частному праву следует различать две группы государств:

страны, в которых существуют специальные законы о международном частном праве (Польша, Австрия, Грузия и др.);

страны, в которых отсутствует единый закон о международном частном праве, а соответствующие нормы содержатся в нескольких правовых актах (Россия).

3) Обычаи, признаваемые Российской Федерацией. Под обычаями понимаются сложившиеся в результате многократного повторения при аналогичных условиях правила поведения субъектов международного частного права. Российское законодательство исходит из того, что право, подлежащее применению к международным частным отношениям определяется не только на основании международных договоров и федеральных законов, но и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Одним из наиболее авторитетных сводов обычаев являются Международные правила толкования торговых обычаев Инкотермс, издаваемые Международной торговой палатой в Париже.

4) Судебные прецеденты и судебная практика. Судебный прецедент это вынесенное судом по конкретному делу решение, обоснование которого становится обязательным при рассмотрении судами той же или нижестоящих инстанций аналогичных споров. Данный источник права характерен для стран англосаксонской системы права (Великобритания, США).

В то же время признание судебной практики в качестве источника права имеет место и в странах романо-германской системы права.

В российском законодательстве нормативный характер имеют только постановления Конституционного суда (например, Постановление от 15.06.1998 г. N 18-П "По делу о проверке конституционности положений статей 2, 5 и 6 Закона Российской Федерации от 02.07.1993 г. "О выплате пенсий гражданам, выезжающим на постоянное жительство за пределы Российской Федерации" в связи с жалобами ряда граждан").

Постановления Пленума Верховного Суда и Высшего Арбитражного Cуда обязательны для соответствующих судов.

Таким образом, несмотря на то что судебная практика не является источником международного частного пава, значение судебного толкования правовых норм трудно переоценить.

Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению

Формулирование коллизионных норм осуществляется с помощью юридических понятий, определение которых в разных государствах может быть различным, что и вызывает проблему их юридической квалификации. Наиболее часто в литературе в качестве примера приводят институт исковой давности, который в англо-американском праве является институтом процессуального права, а в континентальном материального, исходя из того что суд применяет только свое процессуальное право; квалификация этого института как процессуального исключает возможность его применения судами иностранных государств. По ГК РФ при определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право (ст. 1187 ГК РФ).

Необходимо отметить, что принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится (ч. 2 ст. 1205 ГК РФ).

Установление содержания норм иностранного права

В тех случаях, когда в соответствии с коллизионной нормой применимым является иностранное право, перед судом встает проблема установления содержания норм иностранного права. Причем применяя иностранное право, суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве, а это вызывает трудности и у самых квалифицированных юристов. Для облегчения работы суду в целях определения содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов. В тоже время лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм.

В отношении требований, связанных с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны, принимающие участие в процессе, что в полной мере соответствует духу Гражданского кодекса, устанавливающего особые требования к субъектам предпринимательской деятельности.

Если все-таки содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право (ст. 1191 ГК РФ).

Взаимность и реторсии

В широком смысле взаимность, являясь одним из начал международного сотрудничества, предполагает взаимное признание государствами действия их законов на территории другого государства.

В более узком смысле взаимность это предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства определенного количества прав или правого режима при условии, что физическим и юридическим лицам первого государства предоставлены аналогичные права или правовой режим в данном иностранном государстве.

Выделяют материальную и формальную взаимность:

материальная взаимность предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства в стране пребывания тех же прав, которые предоставлены в их собственном государстве физическим и юридическим лицам страны пребывания;

формальная взаимность предполагает предоставление иностранным лицам тех же прав, которые предоставлены отечественным юридическим лицам и гражданам.

Применение иностранного права в Российской Федерации не обусловлено применением в иностранном государстве к сходным отношениям российского права за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. В то же время необходимо иметь ввиду, что если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается что она существует, пока не доказано иное.

Реторсии это установленные Правительством Российской Федерации ответные ограничения в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. В целях восстановления принципа взаимности в случае принятия иностранным государством специального акта, ограничивающего права российских граждан или юридических лиц, Российская Федерация вправе принять ответные ограничения прав иностранных физических и юридических лиц, причем данные действия не могут рассматриваться как нарушение принципа недискриминации. Реторсии должны быть соразмерны вызвавшему их ограничению прав российских граждан и юридических лиц и прекращаться с момента восстановления прежнего положения.

Обратная отсылка

Понятие обратной отсылки должно дать ответ на вопрос: является ли отсылка коллизионной нормы к иностранному праву отсылкой к материальным правилам этой страны или предполагает применение и коллизионных норм иностранного государства.

ГК РФ в качестве общего правила закрепил следующее: любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны.

Исключением из общего правила является отсылка иностранного коллизионного права к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица:

при определении личного закона физического лица (ст. 1195);

при определении правоспособности физического лица (ст. 1196);

при определении дееспособности физического лица (ст. 1197);

при определении прав физического лица на имя (ст. 1198);

при установлении опеки и попечительства (ст. 1199);

при признании физического лица безвестно отсутствующим и объявлении его умершим (ст. 1200).

Применение императивных норм

Одним из способов ограничения применения норм иностранного права является применение императивных норм национального права.

Императивная норма это норма, выраженная в категорических предписаниях и действующая независимо от усмотрения субъектов.

В отношении применения императивных норм в ГК РФ сформулированы следующие правила:

1. Императивные нормы законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.

2. При применении права какой-либо страны суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения (ст. 1192 ГК РФ).

Оговорка о публичном порядке

Применение иностранного права может быть ограничено с помощью оговорки о публичном порядке. Данное ограничение возможно лишь в исключительных случаях, когда применение норм иностранного права приведет к последствиям, явно противоречащим основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. Основы правопорядка (публичный порядок) это основные начала, принципы нашего законодательства.

Само по себе различие норм российского и иностранного прав не может служить основанием для отказа в применении иностранного права. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации.

Если в результате применения оговорки о публичном порядке иностранное право не подлежит применению, то пробел в регулировании восполняет российское право.

Коллизионные нормы. Понятие. Структура. Виды

Под коллизионной нормой понимается норма права, определяющая право какого государства является применимым к конкретному правоотношению.

Коллизионная норма состоит из двух элементов: объема и привязки:

объем коллизионной нормы определяет вид правоотношения, к которому данная норма применяется;

привязка коллизионной нормы указывает, право какого государства применимо к данному виду отношений. Например, правоспособность иностранных юридических лиц (объем) определяется по праву страны, где было это лицо учреждено (привязка) ст. 1202 ГК РФ.

Виды коллизионных норм:

коллизионная норма, указывающая на то, когда подлежит применению отечественное право, является односторонней коллизионной нормой;

коллизионная норма, не указывающая право конкретного государства, подлежащее применению, а содержащая только общий принцип, по которому можно определить применимое право, является двусторонней коллизионной нормой.

По способу регулирования выделяют:

императивные коллизионные нормы те, от которых стороны по своему соглашению не могут отступить;

диспозитивные коллизионные нормы, устанавливая правила выбора применимого права, предоставляют сторонам возможность отказаться от них.

По правовой природе выделяют:

национальные коллизионные нормы (предусмотренные национальным правом);

международные коллизионные нормы (установленные международными договорами).

Правовое положение физических лиц в международном частном праве

Прежде всего необходимо отметить, что понятие физическое лицо включает в себя как граждан Российской Федерации, иностранных граждан лиц, являющихся гражданами не России, а другого государства, так и лиц без гражданства не являющихся ни гражданами Российской Федерации, ни гражданами какого-либо другого государства.

Отдельно выделяют такую категорию лиц как беженцы это лица, которые не являются гражданами Российской Федерации и которые в силу вполне обоснованных опасений могут стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений; находятся вне страны своей гражданской принадлежности и не могут пользоваться защитой этой страны или не желают пользоваться такой защитой вследствие опасений; или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного места жительства в результате подобных событий, не могут или не желают вернуться в нее вследствие опасений.

Правовое положение физического лица определяется его личным законом, которым считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Личным законом физического лица определяются:

гражданская правоспособность (ст. 1196 ГК РФ);

гражданская дееспособность (ст. 1197 ГК РФ);

право на имя (ст. 1198 ГК РФ);

право, подлежащее применению к опеке и попечительству (ст. 1199 ГК РФ), однако когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица.

Признание в Российской Федерации физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняются российскому праву (ст. 1200 ГК РФ).

Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности (ст. 1201 ГК РФ).

Иностранным лицам (в том числе и лицам без гражданства) на территории Российской Федерации предоставляется национальный режим, что означает уравнивание их в правах и обязанностях с российскими гражданами. Сказанное не означает, что в нашем законодательстве нет ограничений прав иностранных граждан, в частности, ограничения в отношении возможности для иностранцев занимать определенные должности.