§4. общие положения о договоре: понятие, условия, содержание, виды, заключение, изменение и расторжение

§4. общие положения о договоре: понятие, условия, содержание, виды, заключение, изменение и расторжение

Понятие договора. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Условия договоров регулируются как нормами гражданского права, общими для различных договоров, так и нормами об отдельных классах, типах, видах и разновидностях договоров. Поскольку договоры являются видами сделок, к ним применяются также правила о двухи многосторонних сделках (ст.153181 КГ). Кроме того, на обязательства, возникающие из договоров,

распространяются рассмотренные общие положения об обязательствах

(ст.307-419 ГК).

Условия договора подчиняются общим принципам и конкретным нормам ГК и других законов, а также соглашению самих сторон. В силу

принципа свободы договора (п.1 ст.1 и ст.421 ГК) граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Принуждение к заключению договора по общему правилу не допускается. Стороны

могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Они сами определяют условия договора, кроме случаев, когда обязательные

условия установлены императивными нормами закона (п.1 ст.422 ГК). Свобода договора проявляется также в праве сторон своим соглашением исключить применение императивной части диспозитивной нормы и установить условие, отличное от предусмотренного в ней.

Поскольку большинство гражданско-правовых договоров являются возмездными, установлена презумпция возмездности любого договора, пока не доказано иное. Безвозмездным признается договор, по

которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления, например вещи, работы или услуги.

Одновременно закон определяет правила установления цены договора. Исполнение договора оплачивается по цене, устанавливаемой соглашением сторон. Однако в предусмотренных законом случаях

должны применяться цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.),

устанавливаемые или регулируемые государством.

Отсутствие в договоре цены не означает, что договор не заключен.

Если цена в возмездном договоре не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, исполнение договора должно быть

оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Виды договоров. Гражданско-правовые договоры подразделяются по различным критериям на многочисленные виды. Среди критериев имеются традиционные и новые. К числу традиционных относятся такие

критерии как число сторон, форма, экономическое содержание договора,

момент возникновения договорных прав и обязанностей.

Договоры традиционно делятся на двух- и многосторонние, устные и письменные, возмездные и безвозмездные, консенсуальные (действующие с момента придания им надлежащей формы) и реальные (когда помимо надлежащего оформления необходимо совершить передачу товара или денежных сумм). Переход к рынку способствовал введению в оборот и законодательство ряда новых видов договоров, усилению роли судебного толкования условий договора, более подробной регламентации порядка его заключения, изменения и расторжения.

ГК впервые предусматривает такие виды договоров, как смешанный и публичный договоры, а также договор присоединения.

Смешанным является договор, содержащий элементы различных договоров, например купли-продажи и подряда, перевозки и

страхования, поручения и доверительного управления. Публичным признается договор, заключаемый коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению

работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Подобные договоры заключают с клиентами организации

розничной торговли, транспорта общего пользования, связи, энергоснабжения, медицинского, гостиничного и других видов обслуживания. Публичными являются договоры личного страхования, хранения вещей в камерах хранения транспортных организаций и в

ломбардах, договоры банковского вклада, заключаемые гражданамивкладчиками.

Договором присоединения признается договор, условия которого определяются одной из сторон в формулярах или иных стандартных

формах и могут приниматься другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом. Договоры

присоединения обычно заключаются коммерческими организациями с гражданами-потребителями их товаров, работ и услуг. Поэтому нормы об этих договорах нередко применяются одновременно с нормами о

публичных договорах.

При необходимости своеобразного резервирования лицом приобретения товаров, выполнения работ или оказания услуг, оно может заключить предварительный договор, т.е. соглашение о заключении в

будущем основного договора на условиях предварительного договора. В отличие от так называемого «протокола о намерениях», не порождающего договорных прав и обязанностей, предварительный

договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет и другие существенные условия основного договора. Кроме того, в случае уклонения одной из сторон от заключения основного договора, другая

сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Одной из наиболее обширных является классификация договоров по их предмету. По данному критерию договоры делятся на четыре класса, три из которых уже стали традиционными, а четвертый интенсивно формируется в последние десятилетия. Первый класс договоры о передаче имущества в собственность, иное вещное право (хозяйственное ведение, оперативное управление) или пользование (ст.454-701 ГК). Этот класс, по древнеримской терминологии, именуется

«даре» («dare»).

В него входят договоры купли-продажи, в том числе розничной купли-продажи, поставки (включая поставку товаров для

государственных нужд), контрактации, энергоснабжения, продажи недвижимости и продажи предприятия, а также договоры мены, дарения, ренты и пожизненного содержания с иждивением, аренды,

проката (включая аренду транспортных средств, зданий, сооружений, предприятий и лизинг), наем жилого помещения и безвозмездное пользование (ссуду).

Второй класс включает договоры о выполнении работ и именуется

«фацере» («facere»). Договоры данного класса регулируются ст.702-768

ГК. Этот класс охватывает договоры подряда (в том числе бытового и строительного подряда), договоры подряда на выполнение проектных и

изыскательских работ, государственные контракты на выполнение подрядных работ для государственных нужд.

Третий класс именуется договорами об оказании услуг или

«престаре» («praestare») и состоит из регулируемых ст.769-1026 ГК договоров, главной отличительной чертой которых является то, что в результате их исполнения не создается новая вещь, а лишь выполняются многочисленные и весьма полезные действия по перемещению пассажиров, грузов и багажа (договоры перевозки), предоставлению займа и кредита (договоры займа и кредитные договоры, включая товарный и коммерческий кредиты), финансированию под уступку денежного требования («факторинг»), оказанию банковских услуг (договоры банковского вклада и банковского счета), проведению безналичных расчетов, хранению, личному и имущественному страхованию, доверительному управлению имуществом, возмездному оказанию медицинских, аудиторских, консультационных, информационных, туристических и других услуг.

Четвертый класс включает договоры об использовании исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и ноу-хау, такие как: договоры о выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ – НИР и ОКР (ст.769778 ГК), авторские договоры о передаче исключительных и неисключительных прав, авторские договоры заказа, договоры с

пользователями объектов смежных прав (ст.30-34, 37-41 Закона «Об

авторском праве и смежных правах»), регистрируемые в Патентном ведомстве РФ договоры об уступке патентов и выдаче исключительных, неисключительных, полных, открытых, принудительных лицензий и сублицензий на право использования охраняемых патентами изобретений, полезных моделей и промышленных образцов (ст.10, 13

Патентного закона РФ), договоры об уступке товарных знаков и фирменных наименований или о предоставлении лицензий на право использования товарного знака, в том числе по договору коммерческой концессии договору «франчайзинга» (ст.1027-1040 ГК, ст.25-27 Закона

«О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»), договоры о передаче служебной и коммерческой тайны (ст.139 ГК), а также иной неохраняемой

конфиденциальной информации (ноу-хау).

Общим для всех договоров четвертого класса является нематериальный характер объектов передаваемых по ним прав и ноухау. Хотя результаты интеллектуальной деятельности объективируются и доводятся до сознания третьих лиц с помощью различных материальных носителей (бумаги, пленки, кассеты, дискеты, макета,

модели, холста и т.п.), сами они являются нематериальными

(нетелесными, идеальными) объектами.

Идеальная природа результатов творческой деятельности обусловливает специфические свойства как договоров, в рамках которых

формируются и используются права на эти результаты и передается ноухау, так и регулирующего их законодательства. Договоры четвертого класса имеют черты сходства с некоторыми типами и видами договоров

трех предыдущих (традиционных) классов с куплей-продажей, арендой или подрядом. Однако регламентировать их по одной из этих договорных моделей невозможно, что и обусловило формирование

правового режима этих договоров в рамках самостоятельного класса.

Подробнее об этом говорится в разделе 1.5. настоящего пособия.

Многие нормы гражданского права об отдельных видах договорных обязательств применимы к сферам как предпринимательской, так и

непредпринимательской деятельности. Вместе с тем некоторые из этих норм регулируют только договорные отношения между

предпринимателями или с их участием. Например, продавцом в договоре розничной купли-продажи может быть только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу (ст.492ГК). В договоре поставки предпринимателями

как правило должны быть обе стороны. По данному договору поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленные сроки производимые

или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием

(ст.506 ГК).

Лицами, осуществляющими сдачу имущества в аренду или выполняющими работу по заданию граждан-заказчиков в качестве постоянной предпринимательской деятельности, должны быть арендодатель по договору проката движимого имущества (ст.626 ГК) и подрядчик по договору бытового подряда (ст.730 ГК). Поскольку предприятием признается имущественный комплекс, используемый только для осуществления предпринимательской деятельности (ст.132

ГК), предпринимателями являются обе стороны договора аренды предприятия, т.е. и арендодатель, и арендатор (ст.656 ГК). Только

непотребляемые вещи (кроме земельных участков и других природных объектов), используемые для предпринимательской деятельности, могут быть предметом договора финансовой аренды (лизинга) ст.666 ГК.

Предпринимателем должна быть сторона любого публичного договора (ст.426 ГК), оказывающая другой стороне возмездные услуги (ст.779, 783, 789 ГК), в том числе по перевозке пассажиров транспортом

общего пользования (ст.789 ГК), по приему банком вкладов от граждан (ст.834 ГК), по хранению вещей граждан в ломбарде (ст.919 ГК) или в камерах хранения транспортных организаций (ст.923 ГК), по личному

страхованию (ст.927 ГК).

Предпринимательский характер деятельности оказывает влияние на условия некоторых договоров. Например, предполагается

беспроцентным договор займа между гражданами на сумму не свыше пятидесятикратного минимального размера оплаты труда, не связанный с предпринимательской деятельностью хотя бы одной из сторон (ст.809

ГК). Только предпринимателями, имеющими к тому же специальную

лицензию, являются финансовые агенты, заключающие договоры финансирования под уступку денежного требования (договоры

«факторинга»). В качестве финансовых агентов обычно выступают

банки и иные кредитные организации (ст.825 ГК). По общему правилу, расчеты между предпринимателями, в том числе с участием гражданпредпринимателей, должны производиться в безналичном порядке (ст.861 ГК).

Организация, обязующаяся за вознаграждение хранить по договору складского хранения товары, признается товарным складом, если она

осуществляет хранение и оказывает связанные с этим услуги в качестве предпринимательской деятельности (ст.907 ГК). Как правило, только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация (кроме унитарного предприятия) могут выступать в качестве

доверительного управляющего в договоре доверительного управления имуществом (ст.1015 ГК).

В отдельных случаях ГК подробно регламентирует некоторые

аспекты деятельности предпринимателей. Так, согласно ст.933 ГК, по договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу. Договор страхования подобного риска лица, не

являющегося страхователем, ничтожен. Тот же договор, заключенный в пользу лица, не являющегося страхователем, считается заключенным в пользу страхователя.

Следует сказать, что некоторые договоры могут сочетать признаки всех или большей части договорных классов. К их числу

можно отнести, например, договор о совместной деятельности (договор полного товарищества) ст.1041-1054 ГК или нередко заключаемые на практике договоры об изготовлении вещей (одежды, обуви и т.п.) по заказам граждан. Такие договоры могут быть отнесены одновременно к

нескольким «пограничным» классам.

Заключение любого договора должно осуществляться в соответствии с установленными правилами. Договор считается

заключенным, если стороны в требуемой форме достигли соглашения по всем существенным его условиям, а в отношении реального договора когда одна из них также передала другой соответствующее имущество.

Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации.

Существенными являются три вида условий договора: 1) условие о

предмете договора; 2) условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида (например, статья 942 ГК даже в названии содержит слова

«существенные условия договора страхования», а ст.1016 ГК «существенные условия договора доверительного управления имуществом»); 3) все те условия, которые дополнительно предлагает согласовать одна из сторон.

О достижении соглашения обычно свидетельствует получение лицом, направившим предложение заключить договор (оферту), ответа о принятии предложения от лица, которому было адресовано предложение

(акцепта). Оферта и акцепт это не любое предложение и ответ. В частности, офертой признается лишь адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, содержащее существенные

условия договора и выражающее намерение оферента считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (акцептантом). В случае, когда своевременно

направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если оферент немедленно не уведомит другую сторону (акцептанта) о получении акцепта с опозданием (п.1 ст.442 ГК).

В некоторых случаях, например при выполнении государственного

заказа или открытии банковского счета (ст.846 ГК), заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта (проект договора), или для стороны, направившей оферту. В обоих случаях акцепт оферты на иных условиях оформляется протоколом разногласий. На оформление данного протокола, как и на его отклонения противной стороной, предоставляется тридцатидневный срок (со дня получения оферта либо протокола разногласий). Любая из сторон, выполнившая

преддоговорные процедуры, предусмотренные ст.445 ГК, вправе передать разногласия на рассмотрение суда.

Заключение договоров может осуществляться на торгах, проводимых в форме аукционов или конкурсов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Победителем на аукционе признается лицо,

предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия (п.4 ст.447 ГК). В настоящее время применяются подрядные торги (тендеры) на строительство, а также

конкурсы с инвестиционными условиями по продаже находящихся в федеральной собственности акций открытых акционерных обществ.

Изменение и расторжение договора возможно в любое время, как

правило, по соглашению сторон. По требованию одной из сторон договор расторгается судом только при существенном нарушении договора другой стороной или в случаях, предусмотренных законом или договором. Согласно п.2 ст.450 ГК существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Закон (ст.451 ГК) допускает одностороннее изменение или расторжение договора в связи с существенным изменением

обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на

значительно отличающихся условиях. Например, в силу п.3 ст.744 ГК, подрядчик вправе требовать пересмотра сметы, если по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять

процентов. При недостижении сторонами соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть

расторгнут либо изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно ряда условий, предусмотренных п.2 или п.4 ст.451 ГК.

В частности для расторжения договора необходимо установить, что: 1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; 2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; 3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной

степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; 4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Одновременный учет всех четырех условий, предполагает, вопервых, развитую конкурентно-рыночную модель экономики и, вовторых, адекватную ей систему юридического обслуживания имущественных отношений. И то и другое имеет место в промышленно развитых странах. Мощные юридические фирмы, обслуживающие бизнес, достаточно быстро обосновывают по аналогичным нормам англо-американского (или иного) права необходимость изменения или расторжения договора. В российских условиях примером существенного изменения обстоятельств, диктующего необходимость изменения или расторжения многих договоров, может служить дефолт 17 августа 1998 г., повлекший почти трехкратное снижение курса рубля по отношению к доллару.

5. Особенная часть гражданского права: отдельные виды обязательств

Договорные обязательства. Данные обязательства возникают, изменяются и прекращаются на базе договоров всех классов, типов, видов и разновидностей, предусматриваемых ГК и другими нормативными правовыми актами. В части второй ГК регламентация договорных обязательств осуществляется по четкой и логически обоснованной схеме: каждому классу и типу договоров предпосланы общие положения, применяемые к отдельным видам договоров в случае, если иное не предусмотрено правилами ГК и других законов об этих видах или типах договоров.