Раздел vi международное частное право глава 27 международное частное право по гражданскому кодексу рф

Раздел vi международное частное право глава 27 международное частное право по гражданскому кодексу рф: Гражданское право, Алексеев С.С, 2009 читать онлайн, скачать pdf, djvu, fb2 скачать на телефон В учебнике кратко изложен полный курс гражданского права для высших учебных заведений. Учебник построен на основе всех четырех частей Гражданского кодекса Россий- ской Федерации и раскрывает закрепленные в нем институты...

Раздел vi международное частное право глава 27 международное частное право по гражданскому кодексу рф

§ 1. ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ

1. Определение. Международное частное право по ГК РФ представляет собой систему норм, на основе которых определяется право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, которые осложнены участием иностранных лиц или иными иностранными элементами.

2. Международное частное право как часть гражданского права. Международное частное право необходимо строго отличать от международного публичного права. Последнее представляет собой своеобразную область межгосударственного (надгосударственного) права, которая находится в принципиально иной плоскости правовых явлений, чем национальные юридические системы.

Международное же частное право является только подразделением (частью) одной из отраслей той или иной национальной юридической системы. У нас гражданского права России. При этом по своему содержанию оно призвано не непосредственно регулировать и охранять общественные отношения, а только определять национальное право той страны, которое подлежит применению к данному конкретному случаю. Поэтому соответствующие нормы, содержащиеся в законах, именуются коллизионными, т. е. такими, которые решают вопросы гражданского права, связанные лишь с коллизиями, несовпадениями между законами

415

Российской Федерации и других стран, да притом с одной точки зрения той, право какой страны должно в данном случае применяться.

Основные положения международного частного права как составной части российского гражданского права закреплены в Разделе VI ГК РФ (ст. 1186*-1224).

3. Предмет и источники международного частного права. Предметом международного частного права являются гражданские правоотношения, осложненные иностранным элементом.

«Осложненные» тем, что:

в гражданском правоотношении, наряду с российскими физическими или юридическими лицами, участвуют иностранные граждане или иностранные юридические лица;

в правоотношении наличествует иной иностранный элемент, в частности объект гражданских прав находится за границей.

В связи с такими особенностями указанных правоотношений возникает основная проблема, связанная с их существованием, действием, применением норм того или иного государства. Гражданское правоотношение сложилось в соответствии с принципами и нормами данной национальной правовой системы, в России в соответствии с ГК РФ. Но оно еще осложнилось иностранным элементом. И сразу возникает вопрос какое же право (выраженное в законах, обычаях, прецедентах и т. д.) здесь следует применять? Российское? Или то право, которое по принципу гражданства распространяется на иностранного участника правоотношения? Или (при другом «осложнении») применяется право страны, на территории которого находится имущество, являющееся объектом правоотношения?

4. Источники. Каковы же те основания (источники), которые определяют право, при решении того или иного вопроса, осложненного иностранным элементом в гражданском правоотношении? Такими основаниями являются:

1) международные договоры Российской Федерации;

2) ГК РФ, другие законы, в том числе закон о международном коммерческом арбитраже, устанавливающий особенности определения права, подлежащего применению коммерческим арбитражем

(Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» // Российская газета. 1993. 14 августа);

3) обычаи, признаваемые Российской Федерацией.

Если же на основании указанных источников невозможно определить право, подлежащее применению в соответствующем случае, применяется право страны, с которым данное гражданско-правовое отношение наиболее тесно связано (ст. 1186 ГК РФ).

Международные договоры и обычаи, как правило, могут точно и конкретно определять право, которое в данном случае применяется к отношению с иностранным элементом. Вот почему в соответствии с п.З ст. 1186 ГК РФ если международный договор содержит материально-правовые нормы, полностью регулирующие данный вопрос, определение права на основе коллизионных норм исключается.

Определение же права, подлежащего применению, в законах (коллизионных нормах), состоит прежде всего в установлении понятий, принципов и критериев, в соответствии с которыми разрешается коллизия между юридическими системами тех или иных стран и должно происходить определение закона определенной страны, подлежащего применению к данной ситуации (делу), требующей юридического разрешения.

5. Понятия, принципы и критерии определения права по РФ, подлежащего применению. Гражданский кодекс РФ при определении права, подлежащего применению по правоотношениям с иностранным элементом, руководствуется «известным приоритетом российского права», идеей «тесной связи», началом

«наличия (или отсутствия) взаимности». И с учетом этих и некоторых других оснований устанавливает такие понятия, критерии ипринципы:

1) толкование юридических понятий, их квалификация осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом (если же понятия, нуждающиеся в квалификации, не известны российскому праву либо известны с иным содержанием или в ином словесном обозначении, то может применяться иностранное право, ст. 1187 ГК РФ); вместе с тем при применении иностранного права суд устанавливает содержание

 

14 Гражданское право

417

 

его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной данного иностранного государства (ст. 1191 ГКРФ) ;

2) в том случае, когда подлежит применению право страны, в которой действует несколько правовых систем, то действуют нормы системы согласно положениям права данной страны, а если это невозможно определить, правовая система, с которой данное отношение «наиболее тесно связано» (ст. 1188 ГК РФ);

3) если иностранное право подлежит применению в России, то оно применяется независимо от того, применяет ли иностранное государство российское право к соответствующим отношениям на началах взаимности. Но такая взаимность может быть предусмотрена законом; в этом случае предполагается, что она существует, если не доказано обратное (ст. 1189 ГК РФ);

4) любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному праву, а не к коллизионным нормам, кроме «обратной отсылки» иностранного права к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица согласно ст. 1195-1200 ГК РФ (ст. 1190);

5) изложенные ранее принципы и критерии не затрагивают действия тех императивных норм законодательства РФ, которые регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права; суд может принять во внимание и императивные нормы права другой страны; при этом суд должен учитывать характер таких норм, последствия их применения или неприменения (ст. 1192 ГК РФ);

6) нормы иностранного права в исключительных случаях не применяются, когда последствия такого применения явно противоречили бы основам правопорядка («публичному порядку») Российской Федерации (ст. 1193 ГК РФ);

7) Правительством Российской Федерации могут быть установлены реторсии, то есть ответные ограничения в отношении имущественных и личных неимущественных прав субъектов тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц (ст. 1194 ГК РФ).

§ 2. ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПРАВА, ПОДЛЕЖАЩЕГО ПРИМЕНЕНИЮ ПО ОТДЕЛЬНЫМ ПРАВООТНОШЕНИЯМ

1. Определение. Определение права, подлежащего применению по отдельным правоотношениям это конкретизированные категории, принципы и критерии определения права, подлежащего применению к отношениям, осложненным иностранным элементом, в отношении правового положения лиц, а также в области отдельных имущественных и личных неимущественных отношений.

2. Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц. Центральным понятием, характеризующим принципы и критерии определения права в отношении правового положения лиц, является категория личный закон, то есть система норм определенной страны, которая строго определяет правовое положение данного конкретного лица физического или юридического.

Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Если у лица имеется несколько иностранных гражданств, его личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом российских граждан, имеющих еще и иностранное гражданство, является российское право. Если же иностранный гражданин или лицо без гражданства имеет место жительство в Российской Федерации, его личным законом является российское право. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище (ст. 1195 ГК РФ).

В соответствии с категорией «личный закон» решаются в ГК РФ вопросы правового положения физических лиц (граждан), которые могут быть осложнены иностранным элементом:

при определении гражданской правоспособности (ст. 1196);

при определении гражданской дееспособности физического лица (ст. 1197);

при определении прав физического лица на имя (ст. 1198);

при решении вопросов опеки и попечительства (ст. 1199);

 

при признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении его умершим (ст. 1200);

при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью (ст. 1201); при этом установлено, что право на предпринимательскую деятельность без образования юридического лица определяется по праву страны, где такое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя, или где в основном осуществляется предпринимательская деятельность, если обязательной регистрации в данной стране нет (ст. 1201).

Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. По этому праву определяются статус организации, ее организационно-правовая форма и другие основные вопросы ее деятельности, включая вопросы создания, реорганизации и ликвидации, а также вопросы правопреемства, способности отвечать по своим обязательствам. При этом юридическое лицо не может ссылаться на ограничения полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении (ст. 1202 ГК РФ). Такой же личный закон действует в отношении иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву. Здесь личным законом считается право страны, где эта организация учреждена (ст. 1203 ГК РФ).

К гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства применяются изложенные в разделе VI ГК РФ правила на общих основаниях, если иное не установлено законом (ст. 1204).

3. Право, подлежащее применению к отдельным имущественным и личным неимущественным отношениям. Среди норм (понятий, принципов, критериев), установленных ГК РФ по определению права, подлежащего применению к отдельным имущественным и личным неимущественным отношениям, осложненным иностранным элементом, представляется важным выделить прежде всего следующие два общих принципа:

А. В соответствии с принципом диспозитивности сторонам предоставляется возможность выбора права, подлежащего применению (ст. 1210 ГК РФ). Это право выбора применяется не только в области договорных отношений, но и к возникновению и прекращению права собственности, других вещных прав. Результат выбора права имеет здесь обратную силу и может быть реализован и после заключения договора (и тогда такой выбор считается действительным с момента заключения договора). Даже в обязательствах по причинению вреда после наступления вредоносных последствий стороны могут договориться о применении к обязательству «права страны суда» (ст. 1219 ГК РФ).

Б. Вместе с тем ГК РФ устанавливает по ряду отношений прямое (независимо от других критериев и обстоятельств) действие российского права. Этот принцип применяется в отношении формы внешнеэкономических и предпринимательских сделок, в которых хотя бы одной из сторон является российское юридическое лицо, а также применительно к форме сделок в отношении недвижимого имущества, внесенного в реестр Российской Федерации (ст. 1209). Такой же принцип применяется при наследовании недвижимого имущества, внесенного в государственный реестр РФ (ст. 1224), и по отношению к вещным правам на морские и воздушные суда, суда внутреннего плавания, космические объекты в случаях, когда они подлежат государственной регистрации (ст. 1207).

Наряду с приведенными двумя общими принципами в области отношений, где стороны не сделали выбор права, а также при императивном регулировании, ГК РФ установил ряд специальных критериев, на основании которых определяется право, подлежащее применению к тем или иным гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом. К числу таких критериев относятся:

1) место нахождения имущества (содержание права собственности, других вещных прав, принадлежность имущества к движимым и недвижимым вещам, возникновение и прекращение права собственности, иных вещных прав, в том числе в силу приобретательной давности ст. 1205, 1206 ГК РФ) по праву страны, где имущество находится;

 
2) место отправления имущества (возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, п. 2 ст. 1206 ГК РФ) по праву страны, из которой имущество отправлено;

3) место совершения действий, деятельности (форма совершения сделки, доверенности ст. 1209 ГК РФ; причинение имущественного вреда ст. 1219 ГК РФ; обязательства, возникающие вследствие неосновательного обогащения ст. 1223 ГК РФ и др.) право страны, где совершались соответствующие действия, деятельность;

4) место жительства (договоры с участием потребителя ст. 1212 ГК РФ; обязательства из односторонних сделок ст. 1217

ГК РФ и др.) право страны, в которой потерпевший, иное управомоченное лицо имеет место жительства;

5) тесная связь (договор при отсутствии соглашения сторон о выборе права ст. 1211 ГК РФ; договор в отношении недвижимого имущества ст. 1213 ГК РФ и др.) право страны, с которым данное правоотношение тесно связано, в том числе по всем обстоятельствам дела. Причем существенное значение имеет роль (активная позиция) стороны, осуществляющей исполнение (продавца в договоре купли-продажи, перевозчика в договоре перевозки, залогодателя в договоре о залоге, всего в ст. 1211 ГК РФ указано 19 позиций по данному вопросу).

В ГК РФ установлены и другие критерии определения права, подлежащего применению к правоотношениям с иностранным элементом (такие, в частности, как «место учреждения юридического лица» ст. 1214; «место выдачи доверенности» ст. 1217; «рынок, затронутый недобросовестной конкуренцией» ст. 1222 и др.).

Гражданское право

Гражданское право

Обсуждение Гражданское право

Комментарии, рецензии и отзывы

Раздел vi международное частное право глава 27 международное частное право по гражданскому кодексу рф: Гражданское право, Алексеев С.С, 2009 читать онлайн, скачать pdf, djvu, fb2 скачать на телефон В учебнике кратко изложен полный курс гражданского права для высших учебных заведений. Учебник построен на основе всех четырех частей Гражданского кодекса Россий- ской Федерации и раскрывает закрепленные в нем институты...