Раздел i общие положения глава 1 гражданское право - отрасль права и наука
Раздел i общие положения глава 1 гражданское право отрасль права и наука
§ 1. ПРЕДМЕТ И МЕТОД ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА1
1. Определение . Предмет гражданского права это имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, характеризующиеся равенством, автономией воли и имущественной самостоятельностью участников этих отношений (ст. 2* ГК РФ)2.
В соответствии с этим методом гражданского права является правовое регулирование на основе равенства, автономии воли и имущественной самостоятельности участников имущественных и личных неимущественных отношений.
2. Значение. Предмет отрасли права отвечает на вопрос, что она регулирует (определяет и охраняет), а метод как она регулирует.
Ответ на эти вопросы во многом характеризует содержание
отрасли, сферу и пределы ее действия, ее отграничение от других отраслей права данной страны.
1 В последующем (если особо не оговорено, что речь идет об иных юридических системах или о гражданском праве вообще) под термином
«гражданское право» подразумевается отрасль права Российской Федерации (российское гражданское право).
2 Здесь и далее знак (*) указывает, что в разделе «Дополнение» содержатся сведения о налоговом законодательстве, относящиеся к данной статье (главе, разделу) ГК РФ.
|
13
|
Гражданское право в России регулирует главным образом имущественные отношения, т. е. отношения, которые в содержании и объектах выражают материальные блага, ценности и которые в соответствии с этим могут иметь денежную оценку.
Таким образом, предмет гражданского права характеризуется тем, что эта отрасль российского права охватывает важнейшую (основополагающую) область жизни современного общества, которую нередко именуют «экономическим базисом», и главные участки практической деятельности людей. Гражданское право регулирует содержание и основные виды собственности, основания и порядок ее осуществления, отношения гражданского оборота, другие имущественные отношения во всех сферах общества.
При этом гражданское право регулирует имущественные отношения особым методом на началах равенства, автономии воли и имущественной (имущественно-распорядительной) самостоятельности субъектов отношения. То есть регулирует тем. способом, который в полной мере соответствует требованиям товарно-рыночной экономики и демократическим началам жизни общества (проф. В.Ф. Яковлев).
Вместе с тем гражданское право регулирует и обширную область личных неимущественных отношений. Выражение ГК РФ о том, что они входят в предмет гражданского права, поскольку
«связаны» с имущественными отношениями, нужно понимать в широком значении слова «связаны». Это не только отношения, которые непосредственно находятся в одном комплексе с имущественными, но и такие личные отношения и отношения в области авторства, научных открытий, в других неимущественных областях, которые строятся на тех же своеобразных основах, что и имущественные отношения гражданского права на началах равенства, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, т. е. в соответствии с методом гражданского права.
Важнейшей сферой имущественных и личных неимущественных отношений, регулируемых гражданским правом, является предпринимательская деятельность. При этом в соответствии с ГК РФ предпринимательство представляет собой самостоятель-
ную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2 ГК РФ).
Предмет гражданского права в известной мере охватывает
(нередко в качестве промежуточных) также известные организационные отношения (проф. О.А. Красавчиков) в той мере, когда они необходимы и обеспечивают становление и функционирование «организуемых» имущественных и личных неимущественных отношений, в том числе в области предпринимательской деятельности. Они важны, в частности, при заключении договоров, оформлении наследства, выдачи доверенности и т. д. (схема № 1).
В научной и учебной литературе высказывается мнение о том, что в предмет гражданского права входят также корпоративные (внутрифирменные, внутрихозяйственные) отношения. Но более аргументированным следует признать другое мнение, в соответствии с которым эти отношения не имеют признаков, характерных для предмета и метода гражданского права, строятся преимущественно на служебных и моральных основах и потому включаются в предмет не гражданского, а предпринимательского права как комплексной отрасли.
3. Имущественные отношения, не регулируемые гражданским правом. Как определено в п. 3 ст. 2 ГК РФ, гражданское законодательство не применяется к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой. В том числе гражданское законодательство не применяется к налоговым и другим финансовым и административным, управленческим отношениям (даже тогда, например, когда отношения собственности в соответствии с законом регулируются в административном порядке, допустим, в вооруженных силах страны).
Вместе с тем и здесь, как определено в ГК РФ, неотчуждаемые, неотъемлемые права и свободы человека и другие нематериальные блага защищаются законом.
15
|
§ 2. ОСНОВНЫЕ НАЧАЛА И ФУНКЦИИ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
1. Определение . Основные начала гражданского права это основополагающие идеи (общие принципы), которые определяют основное содержание гражданско-правового регулирования в целом, отраслевую специфику норм гражданского права и практику их применения.
Функции гражданского права это основные направления его деятельности, определяемые его предметом, методом и основными началами гражданско-правового регулирования.
2. Основные начала гражданского права, закрепленные в ГК РФ. Общие принципы (начала) гражданского права вырабатывались исторически в соответствии с требованиями экономической и социальной жизни, в практике гражданско-правового регулирования в течение многих столетий (наиболее интенсивно в римском частном праве, особенно в III—I вв. до н.э., I—III вв. н.э., в
«золотые века» древнеримской юриспруденции). Отдельные начала гражданского права со временем получали закрепление в законе, в гражданских кодексах, в международно-правовых документах, в основополагающих правовых документах различных стран мира. Например, даже в сложных советских условиях, когда предпринимались попытки придать гражданскому праву черты отрасли публичного характера, в Гражданском кодексе РСФСР
1964 г. получил закрепление при указании на предмет гражданского права принцип «юридического равенства» субъектов гражданского права.
Наиболее полно основные начала гражданского права закреплены в п. 1 ст. 1 ныне действующего ГК РФ.
Таких начал семь:
равенство участников отношений, регулируемых гражданским законодательством;
- неприкосновенность собственности;
свобода договора;
- недопустимость произвольного вмешательства коголибо в частные дела;
- необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав;
17
|
- обеспечение восстановления нарушенных прав;
судебная защита гражданских прав.
Перечисленные начала гражданского права (а также содержащиеся в п. 2 ст. 1 и в последующих статьях Кодекса принципы приобретения и осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе, имущественная самостоятельность и автономия воли субъектов, начало диспозитивности и др.) равнозначны, одинаково важны для рассматриваемой отрасли права. Они в своем единстве, в совокупности и характеризуют специфику этой отрасли как гражданского права, особенности предмета и метода гражданского права, его место и роль в жизни общества.
Основные начала гражданского права получают все большее признание в общественном мнении и, что особенно важно, в юридической практике. В 2004 г. Конституционный Суд Российской Федерации по конкретному юридическому делу, возбужденному по инициативе граждан, вынес определение, которое для основных начал гражданского права имеет принципиальное прецедентное значение, придающее этим началам функцию определяющей на конституционном уровне основы для понимания и толкования норм ГК РФ, заложенных в них принципов, правил. Рассматривая принципы и правила, содержащиеся в ст. 1111 и п. 2 ст. 1152 ГК РФ (они будут рассмотрены в гл. 24 начального курса), Конституционный Суд отметил, что «указанные правила вытекают из закрепленных Гражданским кодексом Российской Федерации основных начал гражданского законодательства (курсив наш. Авт.), предусматривающих, что граждане приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе (ст. 1), участвуют в гражданских отношениях на основе автономии воли и имущественной самостоятельности (ст. 2), по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права (ст. 9). При этом, подчеркивает Конституционный Суд, сама природа прав, возникающих из гражданских правоотношений, обусловливает диспозитивное начало гражданско-правового регулирования...»(Определение Конституционного Суда РФ от 30 сентября 2004 г. № 316-0 // Российская газета. 2004. 11 октября).
3. «Своя воля» и «свой интерес» важнейшие черты начал гражданского права. Для начал гражданского права характерно то, что их неотъемлемой чертой являются как это обосновано в отношении собственности в юридической литературе (акад. А.В. Венедиктов) «своя воля» и «свой интерес». В соответствии с ГК РФ граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе.
Отмеченная черта гражданского права представляет собой
принцип диспозитивности (в материально-правовом значении)
свободу субъектов гражданского права в самом существовании, в определении судьбы, в распоряжении своими гражданскими правами и обязанностями, о чем подробнее пойдет речь в следующем параграфе главы (п. 3).
Под углом зрения рассматриваемой черты гражданского права особое значение имеет общее начало, обозначенное как «свобода договора». Субъекты гражданского права свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п. 2 ст. 1 ГК РФ).
4. Значение. Вопрос об основных началах гражданского права, соответствующих особенностям его предмета и метода (равенство, автономия воли, имущественная самостоятельность участников), имеет для этой отрасли определяющее значение. Как записано в ГК РФ, гражданское законодательство «основывается на признании» указанных начал.
В соответствии с этим все содержание гражданских законов (как это и подтверждено Конституционным Судом РФ 30 сентября 2004 г.) должно рассматриваться под углом зрения его основных начал. Это значит, что основные начала должны признаваться в качестве:
- определяющей линии при развитии и совершенствовании
гражданского законодательства;
исходного критерия при толковании норм гражданского права;
важнейшей основы при применении гражданского права, в том числе при его применении по аналогии.
|
Содержание основных начал гражданского законодательства раскрывает принципиально важную сторону значения гражданского права в историческом отношении. По своей глубинной сути начала гражданского законодательства - это основа гражданского общества, передовой экономики, построенной на товарно-рыночных основах. Вот почему, как показывает исторический опыт, ныне в экономически и социально развитых странах именно отработанное гражданское законодательство, его реальное и последовательное претворение в жизнь повсеместно становилось и является в настоящее время базой для утверждения и плодотворного функционирования институтов, ценностей и идеалов гражданского общества, соответствующего требованиям демократии и передовой экономики, ее всесторонней модернизации, материального и духовного благополучия каждого человека, достоинства личности.
Отсюда следует, что сам термин «гражданское право» это не только прямой перевод с латинского языка формулировки ius civile («права граждан» по римскому праву), но и отражение того исторического предназначения, которое выпало на долю гражданского, частного права.
5. Юридический статус гражданских прав. Гражданские права в соответствии с началами Кодекса имеют высокий юридический статус. ГК РФ определяет статус и юридическую силу гражданских прав приближенно к статусу конституционных прав. По ГК РФ гражданские права могут быть ограничены в принципе на тех же основаниях, что и конституционные права, только на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
В гражданском законодательстве (п. 3 ст. 1 ГК РФ) закреплен и общеправовой принцип, в соответствии с которым товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации. Причем ограничения этого принципа могут быть введены только федеральным законом и только в случаях, когда это необходимо для обеспечения безо
20
пасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.
В юридической практике высшими судебными инстанциями
России Конституционным Судом РФ, Верховным Судом РФ подтвержден высокий статус гражданских прав. В частности, Конституционный Суд в 2003 г. (Постановление от 18 июля 2003 г.
№ 14-П // СЗ РФ. 2003. № 30. Ст. 3102) отметил, что свобода предпринимательской деятельности и свобода договоров могут быть ограничены федеральным законом, но только «в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства», прямо сославшись при этом на ч. 3 ст. 55 Конституции РФ (соответствующую п. 2 ст. 1 ГК РФ).
6. Основные начала и другие принципы гражданского права. «Основные начала» это основные, ведущие принципы гражданского права, то есть его главные идеи, основополагающие положения.
Вместе с тем наряду с указанными началами для гражданского права, его понимания и практического применения существенное значение принадлежит и другим принципам. В том числе:
принципу диспозитивности;
принципам соразмерности, баланса прав, адекватности, пропорциональности, соразмерности прав и обязанностей (что в последнее время особо отмечено Конституционным Судом РФ);
принципам духовно-этического характера, отраженным в ст. 6 ГК РФ при характеристике аналогии. Это принципы добросовестности, разумности, справедливости.
При этом добросовестность и разумность лиц при осуществлении гражданских прав предполагаются (ст. 10 ГК РФ).
Не меньшее значение принадлежит юридическим принципам отдельных институтов, юридических конструкций, норм. Таким, например, как «принцип следования» в отношении владения, принцип истребования вещи в натуре (виндикационный иск) при защите права собственности, принцип свободы завещания в наследственном праве и т. д.
21
|
Как показывает юридическая практика, постижение, понимание и твердое усвоение принципов гражданского права, прежде всего его основных начал, представляет собой наиболее высокое
«цивилистическое знание» глубокое освоение смысла и назначения данной отрасли права, которое во многом предопределяет основательную подготовку по гражданскому праву в целом.
7. Функции гражданского права. Гражданское право играет многообразную роль в жизни общества. При этом необходимо выделять основные функции, которые непосредственно выражают основные направления его регулирующей роли, особенности его предмета, метода регулирования и его основные начала.
Наиболее существенное значение имеют следующие две основные функции в направлениях юридического регулирования, осуществляемого этой отраслью права.
Первая основная функция это такое направление в регулировании имущественных и личных неимущественных отношений, которое обеспечивает и реализует экономическую свободу субъектов, их автономию и самостоятельность на основе и в рамках закона, в том числе принцип диспозитивности. свободу договора, равенство субъектов, диспозитивность юридического регулирования, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в самостоятельную деятельность субъектов, их возможность самим, своей волей и в своем интересе определять на основе действующего правопорядка условия своего поведения.
Вторая основная функция это полная и действенная защита правового положения и прав субъектов, при которой обеспечивается восстановление и судебная защита нарушенных прав субъектов. В том числе неприкосновенность собственности, всесторонняя охрана основанной на законе самостоятельной деятельности субъектов, беспрепятственное осуществление их прав, возмещение причиненного им имущественного вреда, неимущественного ущерба.
§ 3. РОССИЙСКОЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО КАК ЧАСТНОЕ ПРАВО
1. Российское гражданское право в современных условиях представляет собой частное право, выражающее его основные характеристики, принципы и конструкции децентрализацию (координацию) в юридическом регулировании, диспозитивность, равенство субъектов друг перед другом и государством, имущественную самостоятельность и автономию воли.
2. Основные критерии. С давнего времени выражения
«гражданское право» и «частное право» рассматривались как равнозначные, взаимозаменяемые. Со времен римской юриспруденции существовало мнение, что все право данного общества подразделяется на две части публичное (относящееся к делам государства) и частное, гражданское (охватывающее права, интересы и обязанности отдельных лиц и их объединений).
В условиях средневековья и усиления государственных, публичных начал в жизни общества возникла необходимость более четкого отграничения частного (гражданского) права от права публичного.
После буржуазных демократических революций XVIII-XX вв. внимание науки и юриспруденции сконцентрировалось на частном (гражданском) праве правовой основе становления современного гражданского общества, его принципов и институтов. В этой связи частное право стало пониматься не только как синоним гражданского права, но и шире как важнейшая сфера юридического регулирования Нового времени, определяющая через свои начала переход от традиционных цивилизаций к демократическому строю, в центре которого Человек, его неотъемлемые права и созидательная активность.
В литературе по вопрос}' разграничения публичного и частного права были выделены два основных критерия.
Первый критерий по положению субъектов, их взаимоотношениям: для публичного права характерно доминирование отношений власти и подчинения субъектов, для частного права юридическое равенство субъектов, их юридически однопорядковое положение.
|
Второй критерий по общему построению юридического регулирования: публичное право отличается началами субординации (централизации), частное право отношениями координации (децентрализации).
Оба эти критерия (проф. И.А. Покровский, проф. М.М. Агарков, проф. Б.Б. Черепахин и др.) взаимно дополняют друг друга и могут применяться одновременно.
Основные начала гражданского законодательства, закрепленные в ст. 1 ГК РФ, это и есть черты и требования частного права. Для частного права особо важно начало «недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела», в том числе и вмешательства государственных органов, должностных лиц (на чем настаивал В.И. Ленин при принятии ГК РСФСР 1922 г.). Вместе с тем государство в обществе призвано обеспечивать общую организованность, нормальное и гармоничное развитие всего общества, оказывать, как это обосновывается в ряде источников и в зарубежной литературе, «публичные услуги».
Но действия государственной власти в области имущественных и личных неимущественных отношений, предпринимательства, базирующихся на частном праве, должны основываться на законе, не носить произвольного характера. При этом важнейшей задачей государства является обеспечение должного, высокого положения в обществе частного права, граждан и их объединений, строгое проведение в жизнь основных начал гражданского законодательства, недопустимость ущемления гражданского законодательства, незаконного (неадекватного) его осуществления.
3. Диспозитивность. Важнейшей особенностью гражданско-правового регулирования, как уже отмечалось ранее, является принцип диспозитивности. Он обозначает не только имущественную самостоятельность и автономию воли каждого субъекта, но и его возможность свободного распоряжения своими правами (и вместе с тем необходимость строжайшего исполнения своих обязанностей). Эта возможность наиболее полно и ярко выражена в праве собственности, в котором ведущим правомочием является право распоряжения, а также и в других правоотношениях, в свободе договора, в свободе завещания, в юридических конструкциях, где субъект своей волей и в своем интересе при стро-
гом соблюдении требований закона вправе распоряжаться своими правами.
Отсюда следует, что имущественная самостоятельность
субъектов в области гражданского права имеет распорядительный характер, реализуется в разнообразных правомочиях распоряжения, обеспечивающих высокий статус, творчество и созидательную активность граждан, всех участников экономической и социальнойжизни.
В соответствии с принципом диспозитивности в гражданском праве большое значение приобрели диспозитивные нормы нормы, которые вступают в действие (применяются) в том случае, если в отношениях, регулируемых в договорном порядке, данный вопрос остался не решенным самими субъектами в договоре.
4. Взаимодействие. По мере развития общественной жизни, особенностей экономики в условиях индустриального и постиндустриального обществ, происходит усиление взаимодействия и даже взаимопроникновения между частным и публичным правом.
В этих условиях от гражданского права отпочковываются в качестве отдельных отраслей трудовое право, семейное право, предпринимательское право, медицинское право, информационное право, ряд других структурных подразделений, имеющих во многом комплексный характер. В них сочетаются элементы и частного, и публичного права. Так, предпринимательское право как комплексная отрасль охватывает корпоративные отношения, которые строятся наряду с публичными еще и на моральных принципах. Известные публично-правовые элементы проникают и непосредственно в гражданское право (при регистрации юридических лиц, сделок с недвижимостью, «публичные договоры»).
Кроме того, государство через публичные институты призвано обеспечивать надлежащее положение в обществе частного (гражданского) права, его функции и предназначение, оказывать
«публичные услуги» в области правосудия, действенности гражданско-правовых механизмов, защиты прав субъектов, их права действовать на основе закона «своей волей» и «в своем интересе».
Вместе с тем гражданское право призвано оставаться основной, первородной «обителью» частного права, носите-
|
лем его сути и ценностей (выраженных, прежде всего, в началах гражданского законодательства), средоточием основных гражданско-правовых идей и конструкций.
Попытки придания гражданскому праву, Гражданским кодексам РСФСР 1922 и 1964 гг.публичного характера, предпринятые в обстановке советского общества и господства марксистской идеологии, не увенчались успехом. Многие гражданско-правовые институты, хотя и выполняли исключительно оформительскую роль, сохранили свою частноправовую природу (коренящуюся в разработках российских правоведов, в проекте Российского Гражданского уложения начала XIX в. и непосредственно в практической жизни). После преобразований, проведенных в России (СССР) в 1989-1991 гг., значение гражданского права как частного права восстановлено. В 1990-х гг. в России принята на федеральном уровне программа «Становление и развитие частного права в России», организован Исследовательский центр частного права при Президенте РФ.
5. Публичный порядок. Политические услуги. Одним из выражений взаимосвязи публичного и частного права, получивших в последнее время значительное распространение в странах, отличающихся высокой правовой культурой, стала категория публичный порядок (проф. Е. Вербар). В этих странах указанное понятие все чаще используется или принимается во внимание при решении гражданских (частноправовых) дел. Здесь учитывается характер и состояние вопросов (действие вооруженных сил, борьба государственной власти с преступностью и т. д.), которые зависят от публичного права, его силы и действенности. Принципиально важно и то, что в демократических странах с высокой правовой культурой само государственное обеспечение гражданскоправового регулирования рассматривается не как «государственное воздействие», а как «политическая услуга».
Рассматриваемые понятия начинают использоваться и в российском гражданском праве, в том числе в разделе ГК РФ о международном частном праве (ст. 1193, говорящей о «публичном порядке»), а также в самом факте конструирования «публичного договора» (идея, требующая, возможно, распространения и на от
26
ношения частной собственности, затрагивающие публичные интересы, права граждан).
§ 4. ГРАЖДАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
1. Определение. Гражданское законодательство (в широком смысле) это вся система признанных государством источников, содержащих нормы гражданского права, которые действуют в Российской Федерации. В строгом смысле, согласно «букве» ГК РФ, «гражданское законодательство состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним федеральных законов...» (ст. 3* ГК РФ).
2. Основной принцип. По Конституции РФ гражданское законодательство «находится в ведении Российской Федерации». Это значит, что вопросы гражданского права определяются и в основном регулируются федеральными нормативными актами. По вопросам установленного Конституцией совместного ведения акты субъектов Федерации, касающиеся гражданско-правовых вопросов (например, по жилищным отношениям), должны основываться и строиться в соответствии с федеральными нормативными актами.
3. Гражданский кодекс РФ. Центральное положение среди источников гражданского права занимает Гражданский кодекс РФ.
Действующий Гражданский кодекс РФ первый за всю историю России сводный закон по гражданскому праву, являющийся кодексом частного права (действовавшие в советском обществе ГК РСФСР 1922 г. и ГК РСФСР 1964 г. строились и понимались в соответствии с требованием, сформулированным В.И. Лениным,
«мы ничего частного в области хозяйства не признаем»). Кодекс подготовлен и принят в 1994-2007 гг. в четырех частях и охватывает основное содержание гражданского права соответствующее современным мировым стандартам. При его подготовке использованы достижения и лучшие на данное время образцы гражданского законодательства (Германии, Нидерландов, провинции Квебек Канады и др.), международные гражданско-правовые документы. В настоящее время ГК РФ находится в одном ряду с передовыми сводными документами (кодексами) мира по гражданскому праву.
27
|
В связи с содержанием ГК РФ и местом, занимаемым им во всей системе источников гражданского права, все иные нормативные акты по гражданскому праву должны приниматься в соответствии с Кодексом. В Кодексе прямо записано, что «нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу» (п. 2 ст. 3).
4. Виды нормативных актов по гражданскому праву. Основные виды федеральных нормативных актов по гражданскому праву таковы:
1) Законы федеральные и (по вопросам совместной компетенции) субъектов Федерации (которые должны строиться на основе и соответствовать федеральным нормативным актам). Центральное место среди законов занимает ГК РФ.
2) Подзаконные акты высокого ранга (в ГК РФ они в совокупности получили название «иные правовые акты»). Это:
а) указы Президента РФ, которые не должны противоречить ГК РФ и иным федеральным законам (или, по сложившейся практике, приниматься и действовать до принятия соответствующего закона);
б) постановления Правительства РФ, которые могут содержать нормы гражданского права, принятые на основании и во исполнение ГК РФ, федеральных законов и указов Президента РФ.
3) Ведомственные акты, которые могут содержать нормы гражданского права только в случаях и в пределах, предусмотренных ГК РФ, федеральными законами и «иными правовыми актами» (т. е. указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ).
5. Другие источники гражданского права. Проблемы. К другим (вслед за нормативными актами) источникам гражданского права относятся:
1) Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ. Для их действия, согласно ст. 7* ГК РФ, характерно то, что они:
- обладают непосредственным действием (т. е. не нуждаются в том, чтобы они специально признавались или воспроизво-
дились в актах РФ, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта);
имеют приоритетное действие, что предусмотрено Конституцией РФ. Как говорится в ст. 7 ГК РФ, «если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора».
2) Обычаи делового оборота. При рассмотрении и решении гражданских дел могут применяться обычаи, которые в ГК РФ получили название «обычаев делового оборота». Это не противоречащие закону, иным обязательным для субъектов положениям правила поведения, сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности. При этом не имеет юридического значения, зафиксированы ли эти правила в каком-либо документе или нет (ст. 5
ГК РФ).
Некоторые вопросы гражданского законодательства в нашей стране требуют дальнейшей разработки и решения. Один из таких вопросов это судебные прецеденты. Высококвалифицированная работа юристов это деятельность, строго основанная на законе и в то же время учитывающая опыт (практику) применения законодательства. Принято считать, что этот опыт выражается в правоположениях, закрепляемых, как правило, в актах высших судебных инстанций (в частности в решениях Конституционного Суда РФ, постановлениях Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ).
Вместе с тем, возможно, есть основания в соответствии с мировым опытом для признания в качестве источника гражданского права также и судебных прецедентов как таковых образцов правового решения своеобразных случаев жизни, которые берутся за основу решения аналогичных жизненных случаев другими судами.
Другой проблемный вопрос договоры. В соответствии с принципом диспозитивности договоры и иные сделки в гражданском праве являются не только юридическим фактом, но и источником
29
|
6. Действие гражданского законодательства во времени. Применение закона по аналогии. В области гражданского законодательства применяются общие правила действия закона во времени, в пространстве и по круг) лиц, а также условия и порядок применения законодательства по аналогии (они подробно рассматриваются в общей теории государства и права).
В гражданском законодательстве специально определяется действие закона во времени (ст. 4 ГК РФ). Здесь, как и в других отраслях права, проводится принцип немедленного действия закона его немедленное распространение на отношения, возникшие после введения закона в действие. Обратное действие закона (его распространение на ситуации, возникшие и «закончившиеся» до введения закона в действие) допускается лишь в случаях, когда это прямо предусмотрено в законе.
По вопросам аналогии гражданское законодательство впервые (в отличие от прежнего времени) вводит эту категорию как институт материального а не только процессуального права. При этом ГК РФ (ст. 6) предусматривает оба вида аналогии:
аналогию закона, когда при пробелах в законодательстве, в договорном регулировании и при отсутствии для данного случая обычая делового оборота применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения;
аналогию права, когда при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (которые во многом выражены в основных началах ст. 1 ГК РФ), а также из принципов добросовестности, разумности и справедливости.
30
|
1. Российское гражданское право принадлежит к типу правовых систем европейского континентального права, основанных на греко-римской и христианской культуре, и в то же время отличается своими особыми, самобытными чертами.
2. Основные гражданско-правовые системы. Современный мир отличается многообразием гражданско-правовых систем. Каждое суверенное государство имеет свое («национальное») гражданское право.
Вместе с тем в мире существуют своеобразные типы, «семьи»
правовых систем, охватывающие группы права ряда государств.
Наряду с архаичными и традиционными системами, содержание которых во многом определяется религиозными и общинными, традиционными началами, философскими, идеологическими доктринами (китайское и традиционное японское право, традиционное индуистское право, исламское право, социалистическое право и др.), выделяются по уровню развития и специфическим чертам две основные группы, «семьи» национальных правовых систем, охватывающих и гражданское право:
- европейское континентальное, или романо-германское, право (сложившееся и утвердившееся в странах Европы, за исключением Великобритании) право, базирующееся на общеобязательных нормах, выраженных в законе (кодексах). Это романское, германское, северное (скандинавское) право, национальные юридические системы Италии, Португалии, Испании, Норвегии, Нидерландов, Дании, большинства стран Южной Америки;
общее, прецедентное право (его основа англосаксонское право, точнее, с точки зрения «классики», чистых прецедентных форм, английское право), основанное на судебных прецедентах. Это английское и американское право (кроме штата Луизианы), а также национальные юридические системы Австралии, Канады (кроме провинции Квебек), Новой Зеландии, ряда других стран, бывших колоний Британской империи.
32
Эти две группы правовых семей (романо-германское право и общее, прецедентное право) во многом близки друг к другу и по своим историческим корням, и по заложенным в их основе духу и принципам греко-римской и христианской культуры, и по главным исповедуемым ими правовым ценностям. Вместе с тем они существенно отличаются по общему построению, по основным источникам (закон или судебный прецедент), приоритету материального либо процессуального права. В настоящее время возникают смешанные системы (например, в государстве Израиль), сочетающие черты обеих «семей» правовых систем.
3. Гражданское право России как правовая система континентальной Европы. Российское гражданское право, как и все право России, принадлежит по основным своим чертам (прежде всего по приоритету и доминированию закона среди источников права) к европейскому континентальному праву. Это связано с географическими и историческими причинами, восприятием в России, начиная с XVIII в., западноевропейской политической и правовой культуры (особенно из Германии, позднее из романского права), нацеленности российских правоведов на передовые образцы гражданского права, выраженные в законодательстве Германии, Франции, Нидерландов, других стран.
В настоящее время в действующем ГК РФ восприняты некоторые элементы правовой культуры также и стран англо-американской группы (коммерческая концессия, агентский договор, отдельные элементы доверительной собственности траста).
4. Своеобразие. В то же время российское гражданское право имеет и самобытные черты. Они относятся к более значительной (еще полностью не определившейся) роли публичных институтов в регулировании имущественных и личных неимущественных отношений, к «вещной» (в основном) трактовке права собственности, к роли закона в его сочетании с юридической практикой и др. Все эти особенности, как и восприятие достижений правовой культуры стран Востока, в гражданском праве России еще полностью не определились.
|
§ 6. НАУКА ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА РОССИИ
1. Определение. Российское гражданское право как наука представляет собой отрасль фундаментальных и научно-практических юридических знаний, призванную обеспечиватьглубокоетеоретическоеипрактическоеосвоениегражданского права как отрасли права, развитие и утверждение частноправовых начал в обществе, развитие и совершенствование гражданского законодательства, практики его применениями также обеспечивать правовую учебу, распространение гражданско-правовых знаний в стране. Науку гражданского права нередко именуют цивилистикой (от латинского ius civile).
2. Наука гражданского права ка к фундаментальная отрасль знаний. Наука гражданского права находится в одном ряду с другими юридическими науками, образующими правоведение данной страны. Наука гражданского права относится, вместе с рядом других наук (конституционным правом, административным правом, уголовным правом, процессуальными науками), к числу фундаментальных, базовых юридических наук. Такое положение науки гражданского права обусловлено следующими основаниями:
гражданско-правовое регулирование охватывает важнейшие, ключевые сферы жизни общества собственность, имущественный оборот, защиту личных неимущественных прав граждан и т. д.;
гражданское право является базовой отраслью права, в известной мере определяющей содержание и развитие целой группы («куста») отраслей трудовое право, семейное право, гражданскопроцессуальное право, а также ряда комплексных отраслевых образований (предпринимательского права, медицинского права и др.);
гражданское право, сосредоточивая основные категории и ценности частного права, призвано выражать и развивать эти категории и ценности и в сочетании с другими, смежными, отраслями обеспечивать достойное положение частного права как одной из важнейших основ гражданского общества, утверждение и развитие передовой товарно-рыночной экономики.
Наука гражданского права является догматической отраслью знаний наукой, осваивающей догму права (в юридическом значении), т. е. действующие юридические нормы, правоотношения, меры защиты и другие элементы гражданско-правовых отношений. Главное здесь это толкование юридических норм, определение их точного содержания и правовой природы, правовых особенностей, взаимосвязи с другими нормами и объективированными элементами гражданско-правового регулирования.
Вместе с тем наука гражданского права призвана обеспечивать и углубленное изучение рассматриваемой отрасли ее экономические, социальные, политические основания, юридическую логику ее норм и институтов, ее построение (конструкции), ее функции, место и роль в общественной жизни.
Наука гражданского права начала складываться с первых же шагов появления научных знаний о праве. Особо основательное развитие гражданско-правовые знания получили в римском частном праве, в особенности в «золотые века» их развития (III—I вв. до н.э., I—III вв. н.э.). Достижения римского частного права получили изложение в Кодексе Юстиниана (VI в. н. э.); его дальнейшая разработка проходила в средневековых университетах Западной Европы толкователями римского права (глоссаторами и постглоссаторами) .
Римское частное право это шедевр мирового значения, его понятия, термины, основные конструкции оказали существенное влияние на развитие гражданского права в последующие века во всем мире.
В настоящее время в развитых демократических странах наука гражданского права (цивилистика) занимает высокое место во всем комплексе гуманитарных и естественных наук, достойное ее значению в качестве правовой основы современного гражданского общества.
3. Российская наука гражданского права. В первые годы своего существования, до середины XIX в., российская наука в основном осваивала достижения западноевропейской правовой культуры того времени. Правда, предпринятая в те годы под влиянием разработок М. Сперанского попытка воспринять Гражданский кодекс Франции 1804 г. была пресечена царской бюрократией.
35
|
В это время в обстановке бурного капиталистического развития гражданское право в России проявило свой фундаментальный характер. В начале XX в. (после разработки и принятия в 18961900 гг. Германского гражданского уложения и Гражданского кодекса Швейцарии 1908 г.) в России выдвинулись выдающиеся правоведы-цивилисты. Среди них Г.Ф. Шершеневич, Ю.С. Гамбаров, Л.И. Петражицкий, С.А. Муромцев, И.А. Покровский. Научные разработки этих и других российских правоведов-цивилистов позволили российской науке занять передовые позиции в мировой цивилистике. Изданная же летом 1917 г., в самый канун большевистского переворота, книга И.А. Покровского «Основные проблемы гражданского права» явила собой вершину цивилистической мысли и того времени, и нынешней эпохи.
Несмотря на жесткую идеологическую диктатуру, наука гражданского права продолжала развиваться и после 1917 г. в советском обществе. Если отбросить идеологические крайности, многие работы той поры (в особенности работы А.В. Бенедиктова, С.Н. Братуся, Б.Б. Черепахина, О.С. Иоффе и др.) сохранили свое существенное научное значение до настоящего времени.
4. Гражданское право и хозяйственно-правовая концепция. В советском обществе получила развитие теория «хозяйственного права», которая в условиях «руководящей и направляющей» роли Коммунистической партии, господства государственной собственности, планирования народно-хозяйственной жизни стремилась охватить в единстве все правовое регулирование в области социалистического хозяйства.
Конечно, охватить в единстве все правовое регулирование самой основы общества народного хозяйства представляется полезным (хотя эти же проблемы изучались и изучаются в рамках таких отраслей науки, как гражданское право, административное право, трудовое право, отраслей знаний комплексного характера). Но хозяйственно-правовая концепция претендовала на то, чтобы все отношения в сфере хозяйства признавались бы юридически однородными, однопорядковыми, и что поэтому хозяйственное право должно встать на место гражданского права, ос
36
тавив последнему только некоторые сугубо оформительские функции в регулировании отношений между гражданами (что отвечало требованию В.И. Ленина «мы ничего частного в области хозяйства не признаем»).
Думается, такого рода устремления сторонников хозяйственно-правовой концепции не оправдались они отвергнуты самой жизнью, теми преобразованиями, которые осуществлены во всем мире, а в советском обществе в 1988-1991 гг. и в последующее время.
Вместе с тем сама идея рассмотрения в единстве всей народно-хозяйственной и социальной жизни, ее сегментов может получить плодотворное научное продолжение. В т. ч. в таких подразделениях юридической системы, как предпринимательское право, медицинское право, экологическое право и др. Однако при формировании и развитии этих отраслей необходимо строгое разграничение публичных и частноправовых начал, использование всего потенциала фундаментальных отраслей (прежде всего гражданского и административного права), и в соответствии с этим исходить из трактовки указанных подразделений права в качестве комплексных.
5. Гражданское право как учебная дисциплина. Учебная дисциплина представляет собой часть содержания данной науки, соответствующим образом обработанная (в научном и методическом отношениях) в целях обеспечения наиболее глубокого усвоения науки и выработки должных навыков практического применения ее положений.
При преподавании и изучении принципиально важны: отбор изучаемого материала, система изложения, четкость и ясность изложения, нацеленность обучающихся на последующее более углубленное изучение данного материала.
Построение преподавания и реализация указанных требований во многом зависит от того, осуществляется ли преподавание (в данном случае гражданского права) в юридическом вузе или ином вузе (экономическом, медицинском, др.), где оказывается достаточным освоение обучающимися только основ дисциплины и некоторых тем, имеющих по той или иной специальности непосредственно практическое значение.
37
|
В юридическом же вузе преподавание гражданского права зависит от уровня подготовки (бакалавр или магистр).
И на том, и на другом уровнях полезно использовать учебники и учебные пособия разного профиля, в том числе такие, которые только подводят к основательному изучению всего необходимого материала, излагают принципиальные основы данной науки (как настоящее издание) или же охватывают весь необходимый материал науки в полном объеме, что особо существенно при магистерской подготовке по гражданскому праву.
6. Структура гражданского права и система его курса как учебной дисциплины. Гражданское право имеет свою структуру (строение, подразделение на части, институты), которая определяется предметом этой отрасли права, его основными началами, историческими традициями, требованиями развивающихся общественных отношений. В гражданских кодексах формулируются и общие положения о гражданском праве, его принципах. Центральное место в структуре гражданского права занимают его подразделения, посвященные:
правовому положению субъектов (лицам);
праву собственности, другим институтам вещного права;
обязательствам договорным и внедоговорным.
Именно таких три раздела имеет один из первых учебников в истории науки «Институции» Гая.
Вместе с тем по мере развития общества и совершенствования гражданского права в нем выделяются и другие подразделения: институт наследования, институты, посвященные регулированию и защите результатов интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), неимущественных, моральных прав субъектов, «общие институты», которые имеют существенное юридическое значение для всех подразделений, исковая давность, представительство. В крупных подразделениях гражданского права (например, в обязательственном праве) обособляются свои «общие части».
В учебной дисциплине гражданского права его части располагаются так, чтобы осуществлялись последовательность и логичность в изучении этой отрасли права, наблюдалось соответствие его частей (разделов) действующему закону, в России ГК РФ.
38
В соответствии с этим система курса гражданского права строится в настоящем издании по следующим разделам:
общие положения;
вещное право;
обязательственное право: общие положения (общая часть обязательственного права);
- отдельные виды обязательств;
наследственное право;
международное частное право;
право интеллектуальной собственности.
|
Обсуждение Гражданское право
Комментарии, рецензии и отзывы