Лекция 10. посреднические договоры в торговле

Лекция 10. посреднические договоры в торговле

Посредническая деятельность имеет приоритетное значение для установления и развития торгово-хозяйственных связей. Она состоит в оказании производителям и потребителям юридических и фактических услуг, связанных с товарным обращением. Кроме того, посредники часто выполняют дополнительные услуги. Посредническая деятельность образует самостоятельный вид предпринимательской деятельности, поскольку требует определенных профессиональных навыков, знания цен, правил оформления сделок. Благодаря посредникам можно не разглашать имена продавцов и покупателей товара, только посреднические договоры позволяют совершать различные сделки с чужим имуществом.

Традиционно в континентальном праве регулируются два вида таких договоров поручение и комиссия, в англо-американском праве договор агентирования. В российском законодательстве регламентируются одновременно эти три договора, причем все они юридически равны. Одной из причин этого явилась активизация отношений, связанных с внешней торговлей, в которых агентские договоры широко применялись. В нашу торговую практику они были привнесены фирмами с иностранными инвестициями (так называемыми совместными предприятиями СП).

§ 1. Договор поручения

Это договор о представительстве одного лица от имени другого, поэтому к нему также применяются правила гл. 10 ГК РФ.

Поверенный должен получить от доверителя доверенность, максимальный срок которой составляет три года. Поэтому если срок действия договора не определен, он ограничивается сроком действия доверенности. В торговой практике договору поручения, как правило, сопутствуют несколько доверенностей на выполнение конкретных юридических действий.

Договор поручения предполагается безвозмездным только в обычных отношениях, в торговле применяется особый вид поручения коммерческое представительство (ст. 184 ГК РФ), которое всегда осуществляется на возмездной основе. Таким представителем может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация.

Разрешается представлять одновременно интересы обеих сторон по сделке (с их согласия или в случаях, предусмотренных законом).

Интересы представляемых имеют для представителя приоритет.

Примерами коммерческих представителей являются, в частности, биржевые брокеры, патентные поверенные, страховые агенты.

Поручения должны отвечать трем признакам. Они должны быть:

правомерными;

осуществимыми;

конкретными.

Поверенный вправе отступить от поручений с предварительным либо последующим (в торговле) уведомлением об этом доверителя.

Поручения должны исполняться лично, если договором не предусмотрено наличие заместителя поверенного, которому можно передоверить поручение.

Разрешается односторонний отказ от договора обеих сторон, в коммерческом представительстве предусмотрено уведомление об отказе не менее чем за тридцать дней.

§ 2. Договор комиссии

По договору комиссии комиссионер от своего имени и за счет комитента совершает одну или несколько сделок, т.е. узкий круг юридических действий. Права и обязанности по таким сделкам возникают непосредственно у комиссионера.

В договоре допускается ограничение его по сроку действия, территории, ассортименту покупаемого (продаваемого) товара.

Договор комиссии всегда является возмездным, комиссионер получает от комитента следующие выплаты:

вознаграждение;

дополнительное вознаграждение за делькредере по общему правилу, комиссионер не отвечает за неисполнение сделки третьим лицом, за исключением случая, когда он принял ручательство за это лицо (ст. 993 ГК РФ);

возмещение своих расходов;

половину дополнительной выгоды, если сделка совершена на более выгодных условиях и если иное не предусмотрено договором (ст. 992 ГК РФ).

Комиссионер вправе самостоятельно производить удержание и зачет по указанным выплатам.

Разрешается субкомиссия, при которой ответственным перед комитентом остается комиссионер, а комитент не вступает в прямые отношения с субкомиссионером (ст. 994 ГК РФ).

Отступление от указаний комитента особо регулируется в связи с возможными убытками, необходимо предварительное либо последующее (в разумный срок) уведомление об этом. Комиссионер возмещает убытки, если не докажет, что сделка на таких условиях предотвратила большие убытки, и возмещает разницу в цене, т.е. принимает ее на свой счет*(137).

§ 3. Договор агентирования

Агент выполняет и юридические, и так называемые фактические действия. Это разграничение весьма условно, но принято считать, что фактические действия не влекут правового результата. Например, реклама товара или услуги может производиться длительное время, но никакого отклика у потребителей не иметь. Маркетинговые исследования для определения возможности реализации будущего (непроизведенного) товара, ведение деловых переговоров или поиск потенциальных контрагентов могут не привести к заключению конкретных договоров.

Договор агентирования может строиться по модели договора поручения, когда агент действует от имени принципала, или договора комиссии, когда агент действует от своего имени.

Договор может быть заключен как на определенный срок, так и без ограничения срока, он всегда является возмездным.

В договоре допускаются ограничения прав одной или обеих сторон, например, не заключать аналогичных договоров на определенной территории, воздерживаться от самостоятельной аналогичной деятельности на определенной территории.

Допускается наличие субагента, причем если он назначен в порядке передоверия, то ведет дела непосредственно с самим принципалом (ст. 1009 ГК РФ).

§ 4. Договор коммерческой концессии (франшиза)

Этот договор рассчитан только на сферу предпринимательской деятельности и представляет собой комплексную передачу исключительных прав правообладателя для того, чтобы пользователь мог производить и реализовывать соответствующий товар.

По общему правилу посредником здесь является пользователь, однако в российской практике бывают и обратные ситуации посредником является сам правообладатель.

Как и агентирование, франшиза может предусматривать ограничения прав сторон (отказ от договоров с потенциальными конкурентами, запрет аналогичной деятельности на определенной территории и т.п.).

Отличие франшизы от других лицензионных договоров в том, что она шире, чем лицензии на отдельные исключительные права (товарные знаки, патенты), и предусматривает передачу прав на использование коммерческого обозначения и секрета производства (ноу-хау).

Таблица 15. Посреднические договоры в торговой практике

(сравнительная характеристика)

┌───────────────────────────────┬──────────────────────────────┬───────────────────────────────────┐

│ Поручение │ Комиссия │ Агентирование │

├───────────────────────────────┼──────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│Поверенный действует от имени│Комиссионер действует от собс-│Агент действует от своего имени│

│доверителя │твенного имени │принципала │

├───────────────────────────────┼──────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│Поверенный действует за счет│Комиссионер действует действу-│Агент действует за счет принципала │

│доверителя │ет за счет комитента │ │

├───────────────────────────────┼──────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│Предмет договора - совершение│Предмет договора совершение│Предмет договора совершение аген-│

│поверенным юридических действий│комиссионером одной или неско-│том юридических и фактических дейс-│

│ │льких сделок │твий │

├───────────────────────────────┼──────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│Доверитель выплачивает поверен-│Комитент обязан уплатить коми-│Принципал обязан уплатить агенту│

│ному вознаграждение, если это│ссионеру вознаграждение │вознаграждение │

│предусмотрено договором │ │ │

└───────────────────────────────┴──────────────────────────────┴───────────────────────────────────┘

Рекомендуемая литература

1. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М.: Зерцало, 2008.

2. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части второй (постатейный). 5-е изд., испр. и доп. с использованием судебно-арбитражной практики / Отв. ред. проф. О.Н. Садиков. М., 2006.

3. Санникова Л.В. Договоры о представительстве // Журнал российского права. 2004. N 4.

4. Галушина И.Н. Развитие российского гражданского законодательства о посредниках // Журнал российского права. 2004. N 4.

5. Метелева Ю.А. Особенности регулирования деятельности торговых посредников // Закон. 2007. N 5.

6. Сафонов М.Н. Посреднические договоры в новых российских экономических условиях // Журнал российского права. 2003. N 9.

7. Трахтенгерц Л.А. Договор коммерческой концессии (новая концепция) // Хозяйство и право. 2007. N 4.

8. Скороходов С. Правовой режим вещей, отчуждаемых (приобретаемых) по договору комиссии // Хозяйство и право. 2003. N 11.