Глава 1 понятие, предмет и метод коммерческого права, его место в системе частного права. принципы, система и наука, функции коммерческого права. коммерческое правоотношение

Глава 1 понятие, предмет и метод коммерческого права, его место в системе частного права. принципы, система и наука, функции коммерческого права. коммерческое правоотношение

§1 . Понятие коммерческого права

В литературе имеется различный подход к определению понятия коммерческого права. При попытках сформулировать это определение используются разные критерии. Одни ученые берут за основу предмет, при этом в качестве вида деятельности обозначается торговля1.

Другие ученые полагают, что отличить коммерческое право от гражданского, например, можно по субъектному составу, который они называют специальным.

Третья точка зрения сводится к тому, что существуют чисто коммерческие или смешанные общественные отношения, которые составляют предмет коммерческого права.

Почти во всех точках зрения отсутствует конкретно сформулированное определение понятия «коммерческое право». Данный подход связан с укоренившимся представлением о том, что коммерческое право это не отрасль права, а подотрасль гражданского права и в силу этого является учебной дисциплиной, наукой о торговой деятельности. В частности, такой точки зрения придерживается и Пугинский Б.И., определяя коммерческое право как науку, как учебную дисциплину.

1 Пугинский Б.И, Коммерческое право. М., 2000. С. 13, 29; ТыннельА. Курс международного тергового права. Минск, 2000. С. 7.

В.Ф. Попондопуло в учебнике «Коммерческое право» (СПб, 1997) дает свое определение понятия коммерческого права: «Коммерческое право это совокупность общих и специальных норм гражданского (частного) права, регулирующих отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием.

В.Ф. Попондопуло считает, что частное право это только гражданское право, и фактически приравнивает термин «частное* и термин «гражданское» право. А затем делает вывод, что коммерческое право это составная часть гражданского права, при этом замечая, что самостоятельность или относительность коммерческого права не зависит от того, разделен или нет частноправовой материал на два кодекса (гражданский и торговый) или объединен в одном гражданском.

Данная точка зрения нацелена на обеспечение монополии гражданского права в регулировании общественных отношений, что, по нашему мнению, не соответствует реальной действительности, в том числе естественному, фактическому праву, действующему во всем мире.

Коммерческое право это совокупность норм частного права общего и специального характера, регулирующих общественные отношения, складывающиеся в результате торговой деятельности. Такое определение было в дореволюционной правовой литературе. Оно имеет место и в зарубежной литературе по торговому праву. Например, в «Курсе международного торгового права» А. Тынель, Я. Функ, В. Хвалей исходя из господствующей концепции международного торгового права дают следующее определение: «Под международным торговым правом понимается совокупность правовых норм «международного законодательства, а также совокупность обычаев или обыкновений международной торговли, типовых контрактов, регулирующих частные отношения, возникающие при осуществлении международной торговли. Иначе говоря, это «совокупность норм, регулирующих отношения в сфере торговли».

Мало чем отличается от этого универсального определения понятие и определение национального торгового (коммерческого) права.

Следует заметить, что относительно предмета коммерческого права аналогичную позицию занимает и Б.И. Пугинский. Определяя предмет коммерческого права как учебной дисциплины, Б.И. Пугинский полагает, что таким предметом является правовое регулирование коммерческой, т.е. торговой, деятельности1. Иначе говоря, предметом коммерческого права являются отношения, складывающиеся в результате осуществления торговой деятель 

Пугинский Б.И. Коммерческое право. М., 2000. С. 13-

ности. Это уточнение имеет важное значение с точки зрения чистоты науки теории права. Нормы права регулируют определенные группы общественных отношений, складывающихся в различных сферах деятельности, но не деятельность, как таковую.

Предмет коммерческого права составляют отношения, складывающиеся по поводу осуществления торговой деятельности.

Одни авторы полагают, что предмет коммерческого права составляют отношения, возникающие между предпринимателями или с их участием в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности1... Данное определение, по нашему мнению, весьма абстрактно, так как в предмет коммерческого (торгового) права включается непомерно широкий круг общественных отношений. Связано это с тем, что авторы данной точки зрения приравнивают коммерческое право к предпринимательскому. Причиной этому послужило то, что за основу разработки понятия коммерческого права было взято определение предпринимательской деятельности, закрепленное в ст. 2 ГК РФ. Указанное в ГК РФ определение с научной точки зрения не является бесспорным. В нем отсутствует вообще научный подход, который строится на основе родовой или видовой классификации терминов, их значении при определении понятий. В этой связи полагаем нецелесообразным использование в качестве предмета коммерческого права определение предпринимательства, данное в ст. 2 ГК РФ, поскольку такой подход не имеет логической последовательности. Это прослеживается, например, при попытке сформулировать определение понятия коммерческого права, у В.Ф. Попондопуло2.

С одной стороны, названный автор считает, что коммерческое право является частью гражданского права, т.е. это означает что оно не представляет собой самостоятельную отрасль права, с другой он соглашается с точкой зрения Г.Ф. Шершеневича о том, что торговое право представляет собой совокупность норм частного права... имеющую применение в области торговли. Кроме того, далее дается собственное определение коммерческого права. Т.е. оно признается разновидностю права. Определяются его принципы, система, источники, субъекты, объекты отношений, предмет и метод.

В учебнике, подготовленном коллективом авторов Санкт-Петербургского университета, изложены при этом и общая, и особенная части коммерческого права. Это, по нашему мнению, и есть

Попондопуло В.Ф. Коммерческое право. Изд-во СПб университета, 1997. Т. 1. С. 8.

часть тех самых признаков, которые позволяют отнести коммерческое право к отрасли права, имеющей комплексный характер.

Следует заметить, что в отечественной научной литературе коммерческое (торговое) право пока не названо отраслью частного права.

Его называют либо частью гражданского права1, либо подотраслью гражданского права2, либо вообще отрицают таковое.

Авторы, специалисты в области международного торгового права считают, что «международное торговое право является самостоятельной отраслью права в связи с тем, что оно имеет самостоятельный предмет правового регулирования и специфические источники регулирования отношений»3.

Но если это так, то почему же национальное торговое право, т.е. коммерческое, не может характеризоваться как отрасль права? У них одни и те же признаки, принципы, предмет правового регулирования, метод правового регулирования. Кроме того, их становление и развитие взаимообусловлено.

По нашему мнению, данное определение понятия и точка зрения Б.И. Пугинского о коммерческом праве как отрасли или подотрасли гражданского права является более обоснованной, нежели у других авторов. Б.И. Пугинский ближе подошел к проблеме понятия коммерческого права.

Исходя из этого коммерческое право можно назвать смежной отраслью права.

Г.Ф. Шершеневич, определяя характер международного торгового права, утверждал, что оно отличается смешанным характером отчасти публичным, отчасти частным. То есть в дореволюционной доктрине права допускалась возможность формирования комплексных отраслей, основанных отчасти на публичном, отчасти на частном праве. А следовательно, допускалось сочетание методов правового регулирования: императивного и диспозитивного в торговом праве.

По поводу существования смежных отраслей права в юридической литературе имеются и в настоящее время различные точки зрения.

Одни ученые полагают, что есть такие отрасли, которые сочетают в себе совокупность норм других отраслей права, которые регулируют определенные группы общественных отношений с присущим им особым методом правового регулирования. Например, муниципаль 

Попондопуло 8.Ф. Коммерческое право. СПб., 1997. С. 16-19.

Пугинский Б.И. Коммерческое право. М., 2000. С. 12.

ТынельА., ФункЯ., Хвалей В. Курс международного торгового права. Минск, 2000. С. 21.

ное право признано комплексной, смежной отраслью права в силу того, что множество его норм возникло на базе основных отраслей права: гражданского, земельного, экологического, административного, конституционного и т.д.1 Обусловлено это тем, что муниципальное право охватывает сферы и публичного, и частного права, сочетая при этом два метода правового регулирования: императивный и диспозитивный. Следует заметить, что вопрос о сочетании методов правового регулирования имеет не только теоретическое, но и практическое значение. Теоретические разработки в условиях развития новых экономических отношений должны способствовать развитию права. При этом формирование доктрины права, по нашему мнению, должно учитывать естественные, фактические условия, саму жизнь.

Попытки отдельных ученых вычленить из системы общего права чистые отрасли права пока что не имеют точного практического результата. Эта теория оторвана от реальной жизни, от естественного права.

Более близкой к реальной жизни является точка зрения В.Д. Сорокина, который считает, что «в советском праве существует единый метод правового регулирования, в котором дозволение, предписание и запрет выступают в качестве системных элементов, т.е. как слагаемые, естественно, взаимодействующие между собой»2. То же самое можно сказать относительно коммерческого и предпринимательского права как смежных отраслей, сочетающих дозволение, предписание и запрет, т.е. смешанный метод правового регулирования.

Фактически исходя из этого утверждения В.Д. Сорокина излагается точка зрения B.C. Мартемьяновым3, И.В. Донниковым4, В.В. Лаптевым5, а также О.М. Олейником6 о том, что предпринимательское (хозяйственное) право располагает двумя методами правового регулирования. Такой подход вполне реален и для коммерческого (торгового) права.

С.С. Алексеев в своей книге «Право: азбука теория философия» называет торговое право комплексным, т.е. построенным на

Кутафин О.Е., Фадеев В.И. Муниципальное право РФ. М., 2000. С. 7-17; Постовой Н.В.

Муниципальное право России. М., 2000. С. 4-7.

Сорокин В.Д. Метод правового регулирования. Теоретические проблемы. М., 1976. С. 144.

Мартемьянов B.C. Хозяйственное право. М., 1994. Т. 1.С. 1.

Дойников И.В. Предпринимательское (хозяйственное) право. М., 1998. С. 8. Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997. С. 7. ОлейникО.М. Предпринимательское (хозяйственное) право. М., 2000. С. 28-32.

основе сочетания императивного и диспозитивного методов правового регулирования.

Анджей Тынель, как отмечалось, вообще считает, что международное торговое право является самостоятельной отраслью права в связи с тем, что оно имеет самостоятельный предмет правового регулирования и специфические источники регулирования отношений.

При этом А.Тынель замечает, что «таким также является понимание международного торгового права и в практике деятельности ЮНСИТРАЛ»1.

Таким образом, и национальное коммерческое (торговое) право можно рассматривать как отрасль права, но только смежную отрасль, комплексную отрасль права, сочетающую нормы различных отраслей права, воздействующих на определенную группу общественных отношений с помощью диспозитивного и императивного методов правового регулирования.