22.3. хозяйственные товарищества

22.3. хозяйственные товарищества

Простейшая, хотя и устаревшая форма — это индивидуальное или семейное частное предприятие. Обычно оно представляет собой собственность одного лица или общую долевую собственность членов семьи. Источником формирования имущества такого предприятия служат чаще всего собственное имущество, доходы гражданина и его семьи, накопленный, унаследованный капитал. Любой гражданин и его семья вправе приобрести государственное либо муниципальное предприятие и тем самым обратить его в частное. Пределы ответственности собственника индивидуального предприятия по обязательствам фиксируются в уставе. Частному предприятию присваивается собственное наименование с указанием организационно-правовой формы и фамилии собственника.

Действующий Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) восстанавливает такую издавна известную правовую форму предприятий, как хозяйственные товарищества. В отличие от Гражданского кодекса РСФСР 1922 года, допускавшего существование простого товарищества, полного товарищества, коммандитного товарищества (товарищества на вере), товарищества с ограниченной ответственностью, паевого товарищества, ГК РФ предусматривает создание только хозяйственных товариществ в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Основной признак хозяйственных товариществ остался неизменным с давних пор. Капитал хозяйственного товарищества является складочным, и складывается он из долей (или вкладов) учредителей: денежных средств, услуг, нематериальных вложений. Дела в хозяйственных товариществах ведутся по общему согласию. Хозяйственное товарищество должно иметь не менее двух учредителей.

В конце 20-х годов в России товарищества угасли и сохранялись только как рудиментарные остатки. Свою новую жизнь они обрели в период перестройки в форме кооперативов, которые по существу представляли собой полные товарищества.

По определению полное товарищество — это объединение нескольких граждан, юридических лиц для ведения совместного хозяйства на основе заключенного между ними договора, то есть договорная форма сотрудничества. Одна из определяющих особенностей полного товарищества состоит в том, что его члены, называемые полными товарищами, несут субсидиарную ответственность на солидарных началах по обязательствам товарищества всем своим имуществом. Такая форма ответственности означает, что в тех случаях, когда имущества полного товарищества недостаточно для исполнения обязательств перед кредиторами, остаток долга покрывается всеми полными товарищами из своих средств поровну. В полное товарищество могут входить юридические лица, и само оно является юридическим лицом, то есть самостоятельным объектом права.

Полное товарищество имеет фирменное название, под которым заносится в реестр собственников. Фирменное название должно содержать либо имена (названия) всех его участников, либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слова «компания» и слов «полное товарищество». Оно вправе вступать в договорные отношения с другими объектами хозяйственной деятельности, принимает на себя и выполняет определенные обязательства, взаимодействует при необходимости с государственными органами. Члены полных товариществ непосредственно участвуют в управлении деятельностью и собственностью их предприятия.

Законодательство Российской Федерации, так же как и законодательство других развитых стран, разрешает участие физических и юридических лиц только в одном полном товариществе. Это обстоятельство, а также, несомненно, принцип субсидиарной ответственности являются отпугивающими факторами, которые препятствуют широкому распространению этой в общем-то довольно простой и гибкой формы делового сотрудничества. Но отказываться от принципа субсидиарной ответственности нельзя, так как именно в нем и заключается суть этой правовой формы. Остается посоветовать входить в полное товарищество только с теми партнерами, к которым изначально существует полное, абсолютное доверие. И тщательно составлять учредительный договор, оговаривая в нем, скажем, что важнейшие решения принимаются членами товарищества только по общему согласованию.

Второй вид товарищества — это товарищество на вере. В зарубежной практике его часто называют коммандитным.

Товарищество на вере, подобно полному товариществу, представляет собой объединение нескольких граждан и (или) юридических лиц на основании договора между ними в целях ведения совместной хозяйственной деятельности. Принципиальное отличие товарищества на вере от полного товарищества состоит в том, что только часть его членов, именуемых действительными членами (комплементариями), несет полную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом. Другая же часть в виде членов-вкладчиков (коммандитистов) несет ограниченную ответственность и отвечает по обязательствам товарищества только своим учредительным вкладом. Отсюда еще одно, несколько устаревшее, но часто используемое название — смешанное товарищество, так как в подобном товариществе соединены, смешаны две организационно-правовые формы.

Как правило, в товариществе на вере его действительные члены наделены основной полнотой власти и представительства интересов общества, тогда как роль членов-вкладчиков ограничена финансовым участием в форме вклада, что, впрочем, дает им право на доходы.

Коммандитные товарищества не привлекли к себе активного интереса российских предпринимателей, которые обходят их стороной. Возможно, причина в том, что эта организационно-правовая форма предприятий законодательно признана и оформлена относительно недавно. К тому же закон не был сопровожден столь привычным для нас шлейфом нормативных, инструктивных, разъясняющих документов. А без них мы не привыкли делать ни шага. Еще одна причина, думается, заключена в относительной сложности смешанных, комбинированных правовых форм. Авторам известно, что первое в России коммандитное товарищество (Товарищество на вере «Аксиома»), занимающееся финансовыми услугами, образовано и зарегистрировано в Московской регистрационной палате в марте 1996 года (свидетельство ГРП при Министерстве экономики РФ № 5605.15).

Товарищество на вере может оказаться привлекательным в качестве союза двух категорий лиц. Одни из них — не располагающие капиталом носители многообещающих замыслов, не опасающиеся ответственности и риска, готовые поставить на карту во имя перспективной идеи свое имущество. Другие — богатые, имеющие свободные деньги и готовые вложить их в доходное дело, но не тяготеющие к предпринимательским хлопотам. Первые становятся действительными членами товарищества на вере, воплощающими свои идеи и реализующими способности на практике. Вторые выступают в роли членов-вкладчиков, субсидирующих общее дело.

22.4. Хозяйственные общества

Состоянию российской экономики переходного периода больше всего соответствуют хозяйственные общества. Хозяйственное общество может создаваться в форме общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, акционерного общества.

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Учредители общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Общество с дополнительной ответственностью мало распространено в РФ. Это связано с тем, что, во-первых, это новая форма, появившаяся только в 1995 г. и, во-вторых, с тем, что при всем сходстве с обществом с ограниченной ответственностью здесь предусмотрена совершенно иная ответственность учредителей. Если учредители общества с ограниченной ответственностью несут солидарную ответственность в пределах стоимости внесенных ими вкладов, то в случае общества с дополнительной ответственностью ответственность учредителей особая: они отвечают солидарно на субсидиарных началах в кратном размере к стоимости их вкладов. Основным должником при этом будет само общество. Но если его активов окажется недостаточно для расчетов с кредиторами, остаток долга принимают на себя учредители в размерах, кратных уставному взносу. Кратность при этом определена учредительным договором.

Хозяйственное общество в любой форме представляет собой юридическое лицо действует в соответствии с принятыми его участниками уставом и учредительным договором, имеет собственное наименование с обязательным указанием в нем организационно-правовой формы. Если в составе учредителей — участников общества есть юридические лица, они сохраняют свою самостоятельность и права юридических лиц.

В том случае, когда количество участников превышает предел, предусмотренный законом об обществе с ограниченной ответственностью, предприятие должно быть зарегистрировано как акционерное общество (АО). Акционерным признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества (акционеры) отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Если акции предприятия распределяются среди «заранее определенного круга лиц», предприятие регистрируется как закрытое акционерное общество (ЗАО).

Закрытые акционерные общества чаще всего представляют собой объединение партнеров по делу, учреждаются людьми и организациями, между которыми существует устойчивый, постоянный деловой контакт, осуществляется взаимодействие, наблюдается взаимная заинтересованность в успехе общего дела. В связи с этим общества с ограниченной ответственностью и закрытые акционерные общества наиболее пригодны для объединения длительное время сотрудничающих предпринимателей, частных лиц.

Закрытое акционерное общество вовсе не обязательно выпускает акции. Собственность такого хозяйственного общества — это коллективная долевая собственность его участников. Участие в имуществе закрытого акционерного общества и размер учредительного взноса (владение долей акций) могут удостоверяться свидетельством, сертификатом, которые не являются ценными бумагами. Распределение чистой прибыли между участниками закрытого акционерного общества, равно как и между участниками всякого хозяйственного общества, осуществляется обычно в пропорциях, соответствующих доле участника в уставном капитале общества.

В тех случаях, когда у вновь образуемого предприятия много учредителей и требуется сформировать большой по абсолютной сумме уставный капитал, выпускаемые предприятием акции могут распространяться путем открытой подписки и свободной продажи. При этом распространение акций происходит без согласия других акционеров, в том смысле, что покупателем акций может стать случайный человек, не только из «заранее определенного круга лиц». Созданное таким образом предприятие является открытым акционерным обществом

(ОАО).

Несмотря на то что многие коллективы бывших советских, ныне российских предприятий тяготели к закрытому, а не открытому акционированию, опасаясь, что «придут мафия, толстосумы и выкупят наш завод, а мы останемся ни с чем», в результате приватизации государственной собственности наиболее крупные российские предприятия были преобразованы именно в открытые акционерные общества, например РАО «Газпром», РАО «Единая Российская Энергосистема», Мосэнерго, Ростелеком.

Акционерам открытых акционерных обществ, являющимся его учредителями, в обмен на их вклад в уставный капитал фирмы выдаются, а другим акционерам — продаются по нарицательной стоимости ценные бумаги — акции фирмы. В последующем акция общества может стать предметом свободной купли-продажи, дарения, залога. Иначе говоря, акционер вправе использовать свои акции по собственному желанию, не спрашивая на то согласия других членов акционерного общества.

В форме открытых акционерных обществ могут существовать как крупные, так и средние предприятия. Создание акционерных обществ предполагает обычно привлечение значительного числа участников. Открытое акционерное общество можно создать посредством преобразования общества с ограниченной ответственностью или закрытого акционерного общества. Для этого надо «открыть» закрытое общество, проведя соответствующую процедуру перерегистрации.

По аналогии с закрытым акционерным обществом акционеры открытого акционерного общества отвечают по его обязательствам, несут возможные убытки, рискуют только в пределах нарицательной стоимости принадлежащего им пакета акций. То есть имеет место ограниченная ответственность членов акционерного общества. В то же время само общество не отвечает по имущественным обязательствам его отдельных акционеров, принятым ими частным образом, в индивидуальном порядке.

Акционерное общество, и только оно, является единственным полновластным собственником принадлежащего ему вещного имущественного комплекса, то есть материально-вещественных и информационных, интеллектуальных ценностей. Акционеры являются собственниками только ценных бумаг, которые дают им право получения определенной доли дохода общества в виде процентов, именуемых дивидендами. В случае прекращения деятельности общества они вправе рассчитывать также на ликвидационную квоту, то есть часть стоимости продаваемого имущества. Вещного права на собственную часть имущества акционерного предприятия акционер не имеет.

Таким образом, объекты прав собственности акционеров и акционерного общества не совпадают. Для акционеров в качестве таких объектов выступает стоимость капитала общества, денежная стоимость своей доли, тогда как все общество обладает правом собственности на физическую, вещную сущность всех ценностей, принадлежащих обществу. Акционер вправе распоряжаться сам только своей акцией как ценной бумагой. Имуществом же распоряжается только общество в лице его представительных органов управления.

Конечно, акционер способен влиять на использование имущественного комплекса общества и его деятельности в целом, участвуя в управлении. Такое право реализуется прежде всего благодаря тому, что обыкновенная (непривилегированная) акция предоставляет возможность на собраниях акционеров голосовать за те или иные решения, избирать правление. При этом действует принцип «одна акция — один голос». Так что оказать существенное влияние на ход событий в акционерном обществе можно, только имея солидный пакет акций, лучше всего — контрольный пакет.

Состав членов открытых акционерных обществ может меняться в результате свободной продажи и покупки акций. В то же время в закрытых акционерных обществах передача участниками-учредителями своей доли акционерной собственности участникам того же общества или третьим лицам производится только с согласия остальных участников.

Сохранился в качестве организационно-правовой формы коммерческой организации производственный кооператив. Производственный кооператив (артель) — это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт, выполнение работ, оказание услуг, торговля и др.), основанной на личном трудовом или ином участии и объединении имущественных паевых взносов. Число членов производственного кооператива должно быть не менее пяти. Такие кооперативы по своей организационно-правовой форме имеют общие черты как с хозяйственными товариществами (субсидиарная ответственность), так и с хозяйственными обществами (деятельность на основе устава с формированием органов управления). В отличие от последних управление производственным кооперативом осуществляется по принципу «один человек — один голос», то есть влияние члена кооператива не зависит от величины его имущественного взноса.

В зарубежной практике кооперативы не столь распространены и принципиально отличаются от наших, российских, тем, что обычно не предусматривают в качестве первоочередной цели получение доходов и прибыли. Главное в их деятельности — оказание помощи, содействия членам общества, в них нуждающимся. Как форма организации хозяйственной деятельности кооперативы за рубежом считаются малоперспективными.

Еще одна мода, захлестнувшая было маломасштабный бизнес в нашей стране, — так называемые малые предприятия, под которыми имелись в виду предприятия с небольшой численностью работников или с небольшим объемом хозяйственного оборота. Принципиально важно знать и помнить, что правовой формы «малое предприятие» просто не существует, это лишь термин, указывающий на величину, масштаб предприятия. Малые предприятия могут и должны создаваться в виде хозяйственных товариществ и обществ. Выбор наиболее приемлемой организационно-правовой формы для предприятия обычно осуществляется его учредителями.