5.2. договоры купли-продажи и страхования предмета лизинга и предпринимательских (финансовых) рисков

5.2. договоры купли-продажи и страхования предмета лизинга и предпринимательских (финансовых) рисков

Для реализации лизинговой сделки обязательно должен быть заключен договор купли-продажи предмета лизинга. Он регулируется как общими нормами ГК РФ о купле-продаже (§ 1 главы 30), так и нормами о поставке товаров (§ 3 главы 30), а в случае приобретения предмета лизинга, являющегося недвижимым имуществом,— о продаже недвижимости (§ 7 главы 30).

К существенным условиям договора купли-продажи относятся его предмет и иные условия, по которым стороны сделки считают необходимым договориться.

Согласование условий договора. Одной из отличительных особенностей договора лизинга от договора обычной аренды является специальное приобретение имущества для передачи в лизинг конкретному лизингополучателю.

Процедура согласования условий договора купли-продажи предмета лизинга с лизингополучателем, который не является стороной договора, законом не регламентируется. Однако это условие значимо, поэтому перед заключением договора лизинга желательно:

письменно согласовать с лизингополучателем проект договора купли-продажи предмета лизинга. При подписании договора купли-продажи реквизиты «подпись продавца», «подпись покупателя» дополняются реквизитом «согласовано с лизингополучателем»;

предусмотреть в нем, что приложенные копии договора купли-продажи являются неотъемлемой частью договора лизинга;

включить перечень условий договора купли-продажи лизингового имущества и их содержание, которые для лизингополучателя имеют существенное значение. Это могут быть качественные характеристики лизингового имущества, поставка необходимых комплектующих и запасных частей для оборудования, срок и место поставки имущества, процедура приемки имущества и предъявления претензий по количеству и качеству, необходимость обучения персонала лизингополучателя навыкам работы с оборудованием, порядок обслуживания предмета лизинга и др. Если эти условия являются для лизингополучателя принципиальными, то на случай несогласия поставщика лизингового имущества на включение их в договор купли-продажи в договоре лизинга необходимо предусмотреть процедуру согласования лизинговой компанией с лизингополучателем условий, отличных от предусмотренных договором, либо право лизингополучателя на расторжение договора лизинга;

■ зафиксировать условия о необходимости предоставления лизинговой компанией в определенные сроки уведомления о наиболее важных для лизингополучателя условиях договора купли-продажи. Предусмотреть ответственность лизинговой компании за нарушение сроков предоставления надлежаще подготовленного уведомления. В качестве возможных видов ответственности можно рекомендовать единовременную уплату штрафа или взыскание пени за каждый день просрочки предоставления уведомления.

Выбор предмета договора. Согласно общему правилу на лизингополучателя возложена обязанность по выбору продавца и имущества, которое должно быть приобретено лизингодателем для последующей передачи в лизинг (ст. 665 ГК РФ).

Эту обязанность может исполнить и лизингодатель, если такое условие содержится в договоре лизинга. В случаях когда продавца предмета лизинга выбирает лизингополучатель, лизингодатель не несет ответственности за продавца, за исключением случаев, когда иное предусмотрено договором лизинга.

Если же обязанность выбора продавца лежала на лизинговой компании, то они вместе несут солидарную ответственность за исполнение условий договора купли-продажи перед лизингополучателем.

Место исполнения обязательства. Для поставки лизингового имущества в установленный срок большое значение имеет место исполнения обязательства продавцом и исполнение им обязательства надлежащему лицу. В связи с тем что диспозитивные нормы, регулирующие эти отношения сторон договоров и купли-продажи, и финансовой аренды, устанавливают различный порядок, то в этих договорах необходимо четко определить условие о месте передачи продавцом предмета лизинга.

Приемка лизингового имущества. Согласно п. 1 ст. 4 Закона о лизинге продавец обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи, а согласно п. 1 ст. 668 ГК РФ лизинговое имущество передается продавцом непосредственно лизингополучателю, если иное не предусмотрено договором.

Следовательно, согласно императивной норме ГК РФ, если в договоре купли-продажи не установлена сторона, принимающая предмет договора, то стороной, ответственной за прием имущества, считается лизингополучатель.

Приемка лизингового имущества и ее оформление соответствующим актом не отличаются от приемки товаров по другим договорам купли-продажи. Существенными условиями договора купли-продажи лизингового имущества для сторон сделки являются процедура приемки предмета лизинга и срок оформления соответствующего акта.

Стороны самостоятельно устанавливают процедуру приемки предмета лизинга. Необходимо, чтобы в договоре купли-продажи содержалось условие о ней. Это может быть условие о комиссионном (двух-или трехстороннем) подписании акта. В договоре лизинга необходимо также предусмотреть, в каком составе будет осуществляться приемка имущества, и указать последствия неприбытия к назначенному месту приемки кого-либо из представителей сторон.

В договор лизинга может быть включено условие и о том, что в случае отсутствия в определенное время и в назначенном месте представителя продавца либо лизингодателя, либо обоих сразу, лизингополучатель вправе принять имущество и оформить соответствующий акт единолично (вариант: перенос срока приемки имущества и ответственность лизингодателя за неприбытие либо несвоевременное прибытие его представителя для участия в приемке имущества).

Возможно также условие о раздельной приемке имущества по количеству и по качеству. Оно предпочтительнее условия о комиссионном подписании акта, когда имущество для его приемки требует проведения каких-либо операций (например, ввод в эксплуатацию), а значит, приемка имущества по качеству потребует продолжительного количества времени.

Срок оформления акта приема-передачи имущества в законе не регламентирован, поэтому он определяется по соглашению сторон. Срок приемки предмета лизинга и оформления акта устанавливается в каждом конкретном случае исходя из соответствующих характеристик лизингового имущества и временных возможностей участников приемки имущества для их прибытия к месту приемки.

Уведомление продавца о сдаче имущества в лизинг определенному лицу. ГК РФ не регламентирует, в какой форме должен быть уведомлен продавец — в письменной или устной. Однако уведомление, оформленное в письменной форме, однозначно подтверждает факт уведомления продавца.

В договоре купли-продажи необходимо указать определенное лицо, которому будет передано в лизинг приобретаемое имущество. Государственные контролирующие органы именно фактом наличия в договоре купли-продажи пункта о предмете лизинга, в котором уведомляется продавец о последующей сдаче имущества в лизинг определенному лицу, квалифицируют договор как договор лизинга.

Отсутствие в договоре указания о цели приобретения имущества не влияет на действительность договора, но может быть основанием для требования возмещения убытков лизингополучателю или продавцу имущества.

Покупка оборудования в коммерческий кредит. В соответствии со ст. 608 ГК РФ лизингодателем может быть только собственник имущества, поэтому включение в договор положения о сохранении права собственности на переданный лизингодателю товар за продавцом до его полной оплаты препятствует передаче приобретенного имущества в лизинг.

При предоставлении коммерческого кредита поставщик теряет право собственности на переданный лизингодателю товар при его передаче.

Роль лизингополучателя. Лизингополучатель фактически имеет права и несет обязанности покупателя, как если бы он был стороной в договоре купли-продажи. Он имеет возможность предъявлять требования о качестве и комплектности имущества, составляющего предмет договора лизинга, сроках его поставки, иных требований, вытекающих из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и лизингодателем, непосредственно продавцу имущества.

Из этого правила есть только два исключения: 1) у лизингополучателя отсутствует право расторгнуть договор купли-продажи без согласия лизинговой компании; 2) лизингополучатель не обязан оплатить приобретенное имущество.

Распределение рисков между сторонами договора купли-продажи. Риск невыполнения продавцом обязанностей по договору купли-продажи предмета лизинга и связанные с этим убытки несет сторона договора лизинга, которая выбрала продавца, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Лизингодатель и лизингополучатель выступают в качестве солидарных кредиторов перед продавцом. Если же лизингодатель выбирал продавца, то он и продавец являются солидарными должниками перед лизингополучателем.

Поскольку поставщики оборудования заинтересованы в сбыте своей продукции, то взаимоотношения между поставщиком и лизинговой компанией могут строиться на основе разделения между ними рисков по лизинговой сделке. Достигнутые соглашения о разделе рисков могут оформляться отдельными договорами либо включаться в текст самого договора купли-продажи лизингового имущества. Так, договор купли-продажи может содержать условие об обязательстве продавца об оказании ремаркетинговых услуг, о последующем выкупе предмета лизинга по прекращении (срочном или досрочном) договора лизинга.

Расторжение договора купли-продажи. Риск невыполнения продавцом обязанностей по договору купли-продажи предмета лизинга и связанные с этим убытки несет сторона, которая выбрала продавца, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Лизингополучатель имеет право потребовать расторжения договора лизинга и возмещения убытков в случаях, когда предмет лизинга не передан в установленный срок и данная просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает лизинговая компания (п. 2 ст. 668 ГК РФ).

Если выбор продавца был возложен на лизинговую компанию, целесообразно заключать договор купли-продажи с условием исполнения к строго определенному сроку (п. 2 ст. 457 ГК РФ). В случае просрочки поставщиком поставки лизингового имущества и выдвижения лизингополучателем требования о расторжении договора лизинга лизинговая компания сможет свести к минимуму эти неблагоприятные последствия. Договор лизинга может быть заключен под отлагательным условием (п. 1 ст. 157 ГК РФ), когда лизинговая сделка вступит в силу с момента поставки предмета лизинга.

Страхование предмета лизинга и предпринимательских (финансовых) рисков. При заключении договора лизинга могут быть застрахованы любые правомерные имущественные интересы как лизингодателя, так и лизингополучателя. Исключением из этого правила является отсутствие возможности страхования риска гражданской ответственности по договору лизинга, так как данный вид страхования допускается только в случаях, специально предусмотренных законом. Исходя из положений п. 2 ст. 929 ГК РФ можно предположить, что в рамках лизинговой сделки могут быть застрахованы следующие имущественные интересы:

риск утраты (гибели), недостачи или повреждения лизингового имущества;

риск ответственности за причинение вреда жизни, здоровью и имуществу других лиц в ходе реализации договора лизинга (например, ответственности за вред, причиненный автотранспортным средством — предметом лизинга);

■ риск убытков от предпринимательской деятельности участников лизинговой сделки (п. 2 ст. 929 ГК РФ).

Кроме этого, могут быть застрахованы и иные правомерные интересы, например политический риск (арест лизингового имущества арбитражными или таможенными органами; незаконные действия властей как на федеральном, так и на местном уровнях; социальные беспорядки; неконвертируемость национальной валюты).

Стороны лизинговой сделки самостоятельно определяют необходимость заключения договора страхования, а также решают вопрос о том, чья это будет обязанность. Исключение составляет страхование лизингополучателем своей ответственности за выполнение обязательств, возникающих вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц в процессе пользования лизинговым имуществом (п. 3 ст. 16 Закона о лизинге).

Выбор страхователя и выгодоприобретателя. Для страхователя не имеет значения наличие страхового интереса, страховой случай и даже уплата страхового взноса. Фактически страхователем предмета лизинга может выступать и лизингодатель, и лизингополучатель, а также любое другое лицо. Вопрос о том, кто будет осуществлять страхование лизингового имущества, определяется соглашением сторон.

Как следует из п. 1 ст. 930 ГК РФ, предмет лизинга может быть застрахован по договору страхования в пользу как лизингодателя, так и лизингополучателя. Решение этого вопроса связано с тем фактом, кто несет риск утраты и повреждения лизингового имущества.

По общему правилу, установленному ст. 669, риск случайной гибели или случайной порчи лизингового имущества переходит к лизингополучателю в момент передачи ему имущества, если иное не предусмотрено договором лизинга. Следовательно, если риск утраты и повреждения предмета лизинга переходит к лизингополучателю, то и страхование лизингового имущества должно быть осуществлено в его пользу, а если этот риск остается у лизинговой компании, то и страхование должно производиться в пользу лизингодателя.

По договору страхования предпринимательского риска не может быть выгодоприобретателей. Таким образом, предпринимательский риск лизингодателя, связанный с банкротством лизингополучателя или несоблюдением лизингополучателем договорных обязательств по уплате лизинговых платежей, может быть застрахован только лизинговой компанией.

Лизингополучатель вправе застраховать риск своей ответственности за нарушение договора лизинга в пользу лизингодателя.

Существенные условия договора. Любой договор считается заключенным, если согласованы его существенные условия, признаваемые таковыми законом или хотя бы одной из сторон.

В соответствии со ст. 942 ГК РФ обязательны четыре существенных условия, без согласования которых договор страхования не может считаться заключенным:

об имуществе или ином имущественном интересе. Может страховаться только предмет лизинга, который уже имеется в наличии и существует возможность его утраты или повреждения. Следовательно, нельзя застраховать предмет лизинга до перехода к лизинговой компании риска его случайной гибели или случайной порчи от поставщика. Для согласования условия относительно лизингового имущества, которое подлежит страхованию, можно использовать договор лизинга либо его положения, позволяющие достаточно точно установить и идентифицировать предмет лизинга;

о характере страхового события. Наступление страхового случая требуется доказывать. Его описание так же, как и описание объекта страхования, должно быть по возможности точным и не допускать двусмысленных толкований. Например, если лизингодатель страхует риск несоблюдения лизингополучателем договорных обязательств по уплате лизинговых платежей, необходимо при описании страхового события оговорить конкретные сроки просрочки уплаты лизинговых платежей, истечение которых дает право лизинговой компании обратиться к страховщику с требованием о страховой выплате, а также предусмотреть перечень документов, которыми подтверждается факт несоблюдения лизингополучателем этих обязательств;

о размере страховой суммы. Она может быть согласована как абсолютная сумма по договору, а также как сумма на один застрахованный объект. Страховая сумма не должна превышать страховую стоимость. Страховой стоимостью для имущества является его действительная стоимость в месте его нахождения в день заключения договора страхования. Для лизингополучателя действительной стоимостью предмета лизинга является цена договора лизинга, которая превышает рыночную стоимость лизингового имущества. Страховая стоимость предмета лизинга определяется по соглашению со страховщиком, однако существует вероятность того, что при рассмотрении какого-либо спора в судебном порядке договор страхования будет признан ничтожным в той части страховой суммы, которая превышает рыночную стоимость лизингового имущества;

о сроке действия договора страхования. Если начало его действия не согласовано сторонами, то он начинает действовать в моментуплаты первого страхового взноса (ст. 957 ГК РФ). Таким образом, сторонам договора необязательно заботиться о согласовании этого условия, если только они не хотят изменить срок начала действия договора. Стороны обязательно должны согласовать срок окончания действия договора, так как при его отсутствии договор считается незаключенным.

Для страхования в рамках лизинговой сделки оптимально будет увязать сроки действия договоров и страхования, и лизинга.