Схема n 24. "заем вместо аванса"

Схема n 24. "заем вместо аванса"

Цель: уход от уплаты НДС.

Описание схемы.

Компания намерена получить предоплату в счет будущей поставки товара. Чтобы избежать уплаты НДС с суммы предоплаты, поставщик и покупатель оформляют договор беспроцентного займа на сумму предоплаты.

Когда подходит срок поставки товара, стороны заключают договор поставки. В результате на момент поставки у организации-поставщика перед покупателем имеется задолженность по договору займа, а у покупателя перед поставщиком есть долг за товар. Стороны подписывают соглашение о зачете и закрывают взаимные задолженности.

Комментарий.

Подобная схема налоговой оптимизации представляется нам незаконной, поскольку в данном случае договор займа является недействительной сделкой, так как он совершается лишь для вида, без намерения создать соответствующие правовые последствия (п. 1 ст. 170 ГК РФ).

Надо сказать, что этот способ давно и хорошо известен налоговикам. Еще в 1997 г. Президиум ВАС РФ рассмотрел дело, в котором банк в один день предоставил компании заем и заключил с ней договор купли-продажи недвижимости. Деньги, полученные от банка, компания отразила у себя как заем и не заплатила с них НДС. Налоговый орган взыскал с компании налог, пени и штраф. Впоследствии Президиум ВАС РФ поддержал налоговиков (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 16.09.1997 N 551/96).

А ФАС Уральского округа рассмотрел спор в ситуации, когда фирма, исчисляющая НДС по оплате <*>, отгрузила предпринимателю продукцию, а полученные от него деньги оформила как заемные средства. Получив деньги, фирма НДС в бюджет не заплатила, мотивируя это тем, что оплаты как таковой не было. Однако налоговый орган посчитал полученный заем выручкой и доначислил фирме НДС, пени, а также взыскал штраф за неуплату налога. Судьи согласились с налоговиками, указав, что договор займа в данном случае является мнимой сделкой (Постановление от 13.05.2003 N Ф09-1336/03-АК).

-------------------------------<*> До 1 января 2006 г. налогоплательщики могли выбирать способ уплаты НДС из двух возможных: по оплате или по отгрузке.

Схема N 25. "Факторинг"

Цель: уменьшение налога на прибыль, НДС.

Описание схемы.

Фирма продает товар покупателю с отсрочкой платежа на небольшой срок (3 5 дней) и одновременно заключает с банком договор финансирования под уступку денежного требования. Банк приобретает право требования к покупателю без дисконта (например, право требования суммы в 1000 руб. приобретается за 1000 руб.) и перечисляет денежные средства продавцу. Покупатель своевременно рассчитывается с банком.

По условиям договора факторинга продавец выплачивает банку большое вознаграждение,

которое учитывается в составе расходов при исчислении налога на прибыль. А НДС, уплаченный банку в составе вознаграждения по договору факторинга, ставится к вычету.

Суть этой схемы заключается в том, что вся прибыль продавца от продажи товара перечисляется банку в виде вознаграждения по договору факторинга. Банк эту сумму обналичивает через "фирмы-однодневки" и возвращает продавцу.

Комментарий.

Налоговая выгода, полученная в результате применения такой факторинговой схемы, является необоснованной. Это позиция не только представителей налоговых органов, но и большинства арбитражных судов.

Так, например, ФАС Московского округа в Постановлении от 25.10.2006 N КА-А40/9338-06 указал, что налогоплательщик, уплачивая банку повышенное вознаграждение (за услуги факторинга с клиентов взималась плата, размер которой составлял от 500 до 6500 процентов годовых) за непродолжительный срок пользования денежными средствами, уменьшал свои обязательства по уплате налога на прибыль и НДС на суммы, несоизмеримые с выгодой, полученной от использования денежных средств банка. Поэтому суд пришел к выводу об экономической нецелесообразности таких сделок.

ФАС Восточно-Сибирского округа, рассматривая аналогичное дело, пришел к выводу, что нормами гражданского законодательства вообще не предусматривается обязанность клиента по выплате финансовому агенту комиссионного вознаграждения. Поэтому условие договора факторинга о выплате банку вознаграждения в принципе является недействительным, а налоговая выгода, полученная налогоплательщиком в виде экономии НДС и налога на прибыль, необоснованной (см. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.01.2007 N А10-439/05Ф02-3106/06-С1).

К аналогичным выводам пришел и ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от

13.12.2006 N Ф08-6555/2006-2707А.

Таким образом, в настоящее время подобная схема налоговой оптимизации является весьма опасной. Налоговый орган, обнаружив данную схему в действиях налогоплательщика, обязательно взыщет с него НДС, налог на прибыль, пени по налогам, а также штрафы.