Глава 3. унификация материальных норм

Глава 3. унификация материальных норм

3.1. Международно-правовая унификация материальных норм

Универсальная международно-правовая унификация

материальных норм

Конвенция ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров.

Договор международной купли-продажи товаров во все периоды унификации является юридическим выражением наиболее широко распространенных в международном экономическом обороте отношений обмена товарами и признанным способом оформления договоренностей между продавцом и покупателем. Данный договор не только является инструментом, оформляющим отношения сторон при обычной международной купле-продаже товаров, он полностью или в качестве сопутствующего используется и в иных договорах: подряда при предоставлении одной из сторон материалов для выполнения соответствующих работ, он сопровождает реализацию договоров поручения и комиссии, сопутствующей лицензии, франчайзинга и многих других договоров.

Поэтому не случайно первой попыткой универсальной международно-правовой унификации явилась разработка Конвенции о международной купле-продаже. Отражая принятые в течение третьего периода унификации подходы, первые международно-правовые инструменты унификации права международной купли-продажи товаров были посвящены коллизионным, а не материально-правовым аспектам (Гаагская конвенция 1955 г. о праве, применимом к международной купле-продаже товаров (движимых материальных вещей), и Гаагская конвенция 1958 г. о праве, применимом к переходу права собственности при купле-продаже товаров (движимых материальных вещей)).

Однако трудности, связанные с вступлением в силу указанных Конвенций (что рассматривалось в гл. 2), и всеобщее убеждение в необходимости достижения единообразия правовых норм о международной купле-продаже вызвали к жизни движение за международно-правовую унификацию материальных норм. Соответствующие проекты были подготовлены УНИДРУА и приняты 1 июля 1964 г. Гаагской конференцией по международному частному праву в виде двух международных конвенций: о Единообразном законе о заключении договора международной купли-продажи товаров <*> и о Единообразном законе о международной купле-продаже товаров <**>. При подготовке Венской конвенции 1980 г. была учтена высказанная в отношении Гаагских конвенций 1964 г. критика, и в подготовительной работе, и в принятии Венской конвенции 1980 г. участвовали не только представители стран Запада, но и представители Восточной Европы, нашей страны, а также представители развивающихся стран. Это расширило основу для обсуждения отдельных положений проекта, позволило представителям стран с различными правовыми и социально-экономическими системами высказать свои позиции и способствовало принятию сбалансированной конвенции, регулирующей основные права и обязанности продавца и покупателя. В использовании данного универсального подхода и учете мнений различных представителей видится успех Венской конвенции 1980 г.

-------------------------------<*> Гаагская конвенция 1964 г. о Единообразном законе о заключении договоров международной купли-продажи товаров была ратифицирована Бельгией, Великобританией, Израилем, Италией, Люксембургом, Нидерландами, Сан-Марино, ФРГ, присоединилась к ней Гамбия. Данная Конвенция была денонсирована следующими странами: Бельгией, Италией, Люксембургом, Нидерландами и ФРГ. Таким образом, в ней участвуют: Великобритания, Гамбия, Израиль и Сан-Марино, не являющиеся участниками Венской конвенции 1980 г.

<**> Гаагская конвенция 1964 г. о Единообразном законе о международной купле-продаже товаров была ратифицирована Бельгией, Великобританией, Израилем, Италией, Люксембургом, Нидерландами, Сан-Марино и ФРГ, присоединилась к ней Гамбия. Конвенция была денонсирована Бельгией, Люксембургом, Нидерландами и ФРГ. Таким образом, в ней участвуют Великобритания, Гамбия, Израиль и Сан-Марино, не являющиеся участниками Венской конвенции 1980 г.

Сопоставительный анализ положений Единообразного закона о заключении договоров международной купли-продажи товаров и Венской конвенции 1980 г. позволяет сделать следующие выводы:

композиция Венской конвенции изменена таким образом, что в ней сформулированы правила заключения и исполнения, а также последствия неисполнения договора международной купли-продажи товаров, что обеспечило единство документа и удобство пользования им;

изменена ст. 1 двух указанных Единообразных законов таким образом, что в ст. 1 Венской конвенции в обобщенном виде определены два случая применения ее предписаний;

в ст. 2 Венской конвенции расширен круг товаров, к купле-продаже которых ее положения не применяются: по сравнению с Единообразными законами добавлено указание на товары, приобретаемые для личного, семейного или домашнего использования, а также к продаже с аукциона;

не включено в Венскую конвенцию правило двух Единообразных законов о неприменении правил международного частного права для целей этих Единообразных законов, если иное в них не предусмотрено;

не включено в Венскую конвенцию правило п. 1 ст. 2 Единообразного закона о заключении договоров международной купли-продажи товаров о неприменении положений закона, если из предварительных переговоров, оферты, ответа на нее или практики, которую стороны установили в своих взаимных отношениях, следует подобное намерение сторон;

правило п. 2 ст. 2 Единообразного закона о том, что молчание не является акцептом, включено в Венскую конвенцию с указанием, что бездействие также не является акцептом;

правило ст. 3 Единообразного закона в Венской конвенции дополнено предоставлением Договаривающимся Государствам в ст. 12 права на заявление об обязательности для его хозяйствующих субъектов письменной формы договора;

в ст. 14 Венской конвенции уточнено определение оферты, содержавшееся в ст. 4 Единообразного закона;

в принципе совпадают правила об отмене и отзыве оферты в Венской конвенции и в Единообразном законе;

содержащее определение акцепта правило ст. 6 Единообразного закона дополнено в ст. 18 Венской конвенции указанием (помимо заявления адресата оферты) также на его поведение, выражающее согласие с офертой;

правило ст. 7 Единообразного закона о признании акцептом ответа на оферту, содержащего дополнительные или отличные условия, не меняющие существенно условий оферты, дополнено в ст. 19 Венской конвенции указанием восьми условий, которые признаются существенно изменяющими условия оферты;

более четко по сравнению со ст. 8 Единообразного закона сформулировано в ст. 20 Венской конвенции правило об исчислении срока для акцепта;

из Венской конвенции исключено содержавшееся в ст. 11 Единообразного закона правило о том, что заключение договора не затрагивается наступившей до акцепта смертью одной из сторон или ее недееспособностью к заключению контрактов, если только противоположный результат не следует из намерения сторон, обычая или природы сделки;

правило ст. 13 Единообразного закона изменено таким образом, что вместо определения в ст. 13 обычая как любой практики или метода ведения дел, которые разумные лица, находящиеся в той же ситуации, что и стороны, обычно считают применимыми к заключению договора, в ст. 9 Венской конвенции закреплено правило о подразумеваемом обычае, о котором стороны знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли.

Сопоставительный анализ положений Единообразного закона о договорах международной купли-продажи товаров и Венской конвенции позволяет сделать следующие выводы:

правило ст. 3 Единообразного закона о возможности полностью или частично исключить его применение получило отражение в Венской конвенции; таким образом, впервые в рамках универсальной унификации была принята международная Конвенция, имеющая диспозитивный характер. Вместе с тем исключено содержащееся в ст. 3 Единообразного закона указание о том, что такое исключение может быть явно выраженным или подразумеваемым. Из текста ст. 6 Венской конвенции не ясно, каким должно быть соглашение сторон <*>, поэтому исключение при составлении данной Конвенции вариантов выражения согласия вряд ли достигло своей цели;

-------------------------------<*> Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров. Комментарий / Под ред. А.С. Комарова. М.: Юрид. лит., 1994. С. 22 23.

не включено в Венскую конвенцию и правило ст. 4 Единообразного закона о применении императивных норм права, подлежащего применению, если бы стороны не избрали данный Единообразный закон. Учитывая, что правила о строго обязательных, сверхимперативных нормах включены в Римскую конвенцию 1980 г., в принятые в ряде европейских стран законы о международном частном праве, в Модельный ГК стран СНГ, в часть третью ГК РФ, такое исключение представляется оправданным;

структура предписаний об обязательствах продавца и покупателя, а также о предоставляемых им средствах защиты воспринята Венской конвенцией из Единообразного закона;

предусмотренный Венской конвенцией объем обязанностей продавца и покупателя совпадает с предписаниями Единообразного закона, однако сформулированы они более строго;

предлагаемые Единообразным законом средства защиты сформулированы в разделе об обязанностях продавца применительно к отдельным видам нарушений продавца: в ст. ст. 24 32 в отношении даты и места исполнения; в ст. ст. 33 49 в отношении соответствия товара;

содержащиеся в ст. ст. 52 53 Единообразного закона правила о праве собственности при предъявлении третьим лицом требований не получили отражения в Венской конвенции, в ст. ст. 41 42 которой содержится лишь общее правило, возлагающее на продавца обязанность передать товар свободным от притязаний третьих лиц;

совпадает подход Единообразного закона и Венской конвенции к предписаниям, общим для продавца и покупателя;

изменен в Венской конвенции подход Единообразного закона в отношении убытков. В Единообразном законе предусмотрено три варианта: убытки в случае, когда контракт не расторгнут (ст. ст. 82 83), убытки в случае расторжения контракта (ст. ст. 84 87) и общие правила об убытках (ст. ст. 88 89). В Венской же конвенции правила об убытках сформулированы в ст. ст. 74 77 и предусматривают общее определение убытков, а также два варианта исчисления убытков при расторжении договора с покупкой покупателем товара взамен и без такой покупки;

Венской конвенцией воспринято неодинаковое построение прав сторон в зависимости от видов нарушения контрагентом своих обязательств существенного или несущественного;

совпадает с Единообразным законом определение в Венской конвенции оснований освобождения от ответственности, с использованием объективного критерия в виде препятствия вне контроля стороны.

Кроме того, ряд однородных положений двух Единообразных законов был объединен, также были объединены международно-правовые правила двух Гаагских конвенций, приложением к которым являются указанные Законы. Это позволило сократить объем Венской конвенции, более рационально расположить материал и избежать повторов.

Как отмечалось, участие в разработке Венской конвенции представителей государств различных социально-экономических и правовых систем позволило найти разумные компромиссы и отразить в ней лучшие положения двух Единообразных законов. Подтверждает это не только участие в Венской конвенции 60 государств, но и широкое применение ее на основании п. 1а и п. 1б ст. 1.

Заключение указанных Гаагских конвенций 1964 г. о двух Единообразных законах имело чрезвычайно важное значение. Во-первых, в этих Конвенциях получил свое воплощение метод материально-правовой унификации и практически впервые удалось согласовать материально-правовые предписания о заключении и исполнении договора международной купли-продажи товаров. Во-вторых, данные Конвенции являются вторым после Женевских конвенций 1930 г. о Единообразном законе о простом и переводном векселе и 1931 г. о Единообразном законе о чеках и более не встречающимся в международной практике примером применения метода односторонней международно-правовой унификации, включающей общие положения международно-правового характера о действии Конвенции и приложенные к каждой из них соответствующие Единообразные законы. В-третьих, впервые удалось выработать единообразные правила по широкому кругу вопросов международной купли-продажи товаров, совместив подходы континентального и англо-американского права. Особое значение имело достижение единообразия в отношении заключения договора международной купли-продажи "между отсутствующими", по переписке, путем отражения теории "получения акцепта", свойственной континентальному праву. Также впервые в этих Конвенциях получили отражение некоторые концепции англо-американского права, прежде всего о средствах защиты продавца и покупателя, о значении в этой связи категории существенного нарушения договора.

Указанные достижения в последующем были использованы при подготовке Венской конвенции 1980 г., получили в ней закрепление и широко применяются в договорной и арбитражной практике.

В связи с ратификацией Венской конвенции 1980 г. указанные Гаагские конвенции были денонсированы государствами участниками Венской конвенции 1980 г. и остаются в силе между четырьмя не участвующими в Венской конвенции государствами: Великобританией, Гамбией, Израилем, Сан-Марино. Таким образом, к отношениям по международной купле-продаже товаров, заключаемым хозяйствующими субъектами денонсировавших Гаагские конвенции пяти государств: Бельгии, Италии, Люксембурга, Нидерландов и ФРГ, а также в случае избрания в качестве применимого права к договорам международной купли-продажи, заключаемым хозяйствующими субъектами иных государств, применяется Венская конвенция 1980 г.

Недостатком Гаагских конвенций, обусловившим отсутствие широкого их признания и явившимся причиной неучастия в них многих государств, явилось то, что эти Конвенции представляли результат деятельности западных государств, что отмечалось в представленном в 1970 г. на рассмотрение ЮНСИТРАЛ анализе мнений отдельных стран о Гаагских конвенциях 1964 г. <*>.

-------------------------------<*> Документ А/CN.9/31.

Поэтому ЮНСИТРАЛ в качестве одной из первоочередных задач была признана необходимой подготовка проекта, приемлемого для любых стран, независимо от их экономической, социальной и правовой систем или уровня развития. На первой сессии ЮНСИТРАЛ в 1968 г. приоритет был отдан в первую очередь международной купле-продаже товаров, а на второй сессии в 1969 г. были утверждены две рабочие группы: одна для подготовки предложений по дополнению Гаагских конвенций о Единообразных законах и по разработке новых конвенций; вторая для подготовки предложений по исковой давности в международной купле-продаже товаров. Первоначально рабочая группа следовала принятому в Гаагских конвенциях примеру и в 1977 г. представила на рассмотрение десятой сессии ЮНСИТРАЛ проект конвенции о международной купле-продаже товаров, а в 1978 г. представила на рассмотрение одиннадцатой сессии ЮНСИТРАЛ проект конвенции о заключении договоров международной купли-продажи товаров. На этой же сессии комиссии было решено объединить два указанных проекта в один документ. Консолидированный ЮНСИТРАЛ проект конвенции в период с 10 марта по 11 апреля 1980 г. рассматривался на дипломатической конференции ООН в Вене, на которой присутствовали представители 62 государств и 8 международных организаций. Хотя предлагалось внести в проект ЮНСИТРАЛ около 300 дополнений и изменений, согласована была лишь небольшая их часть, а 11 апреля 1980 г. Конвенция была принята <*>, получив наименование Венской. Она вступила в силу с 1 января 1988 г.

-------------------------------<*> UN Conference on Contracts for the International Sale of Goods. Official Records. N. Y., 1981. Документ A/Conf.97/19.

Для нашей страны Конвенция действует с 1 сентября 1991 г. <1>. За прошедшее десятилетие в нашей стране накоплен значительный опыт применения Венской конвенции, отраженный, в частности, в четырех сборниках практики МКАС при ТПП РФ (составитель М.Г. Розенберг <2>), в которых приведено около 300 решений, вынесенных на основании данной Конвенции. Обобщению практики применения Венской конвенции международными коммерческими арбитражами посвящены и работы зарубежных авторов <3>, а практика одного из ведущих центров международного коммерческого арбитража Арбитражного суда МТП обобщена Х. Ван Хутте <4>. Весьма обширной является и библиография работ, особо среди них следует подчеркнуть комментарий к Венской конвенции <5>, а также глубокие по содержанию работы М.Г. Розенберга <6>.

-------------------------------<1> На октябрь 2001 г. в Венской конвенции участвуют 60 государств, включая Беларусь, Грузию, Латвию, Литву, Молдову, Киргизстан, Российскую Федерацию, Узбекистан, Украину и Эстонию. Таким образом, десять государств на постсоветском пространстве являются участниками Венской конвенции, что обеспечивает единообразие в регулировании договора международной купли-продажи как в отношениях между хозяйствующими субъектами указанных государств, так и в случаях согласования права этих государств в качестве применимого к договору международной купли-продажи товаров.

<2> См.: Практика МКАС. Научно-практический комментарий; Арбитражная практика за 1996 1997 гг.; Арбитражная практика МКАС при ТПП РФ за 1998 г.; Арбитражная практика за 1999 2000 гг. М.: Статут, 2001.

<3> Will M.R. International Sales Law under CIGS. The First 284 or so Decisions.

<4> Van Houtte H. The Vienna Sales Convention in ICC Arbitral Practice // The ICC International Court of Arbitration Bulletin. 2000. Vol.1. N 2. P. 22 33.

<5> Honnold J. Uniform Law for International Sales under the 1980 United Nations Convention. Deventer, Antwerp, Boston, London, Francfurt. 1982; Bianca C.M., Bonell M.J. Commentary on the International Sales Law. The 1980 Vienna Sales Convention. Milan: Guifrey, 1987; International Sales Law. Commentary by Enderlein F. and Maskow D. N. Y., London, Rome: Oceana Publications, 1992; Венская конвенция о договорах международной купли-продажи. Комментарий / Под ред. А.С. Комарова.

<6> См.: Розенберг М.Г. Международная купля-продажа товаров: Комментарий к законодательству и практике разрешения споров; Он же. Контракт международной купли-продажи. Современная практика заключения. Разрешение споров; Он же. Международный договор и иностранное право в практике МКАС; Он же. Договор купли-продажи // Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности.

В первую очередь следует подчеркнуть значение данной Конвенции для унификации правил о договоре международной купли-продажи товаров. Конвенция является наиболее успешным опытом международно-правовой унификации и по числу государств-участников не знает себе равных. В ст. 1 Конвенции предусматривается два случая ее применения: первый касается ситуации, когда коммерческие предприятия продавца и покупателя находятся в разных государствах, являющихся Договаривающимися Государствами; следовательно, в отношениях между предприятиями 60 государств-участников подлежат применению предписания Конвенции. Учитывая, что второй случай применения Конвенции имеет место, когда согласно нормам международного частного права применимо право Договаривающегося Государства, случаи ее применения более многочисленны.

Данный подход в определении применения Конвенции исходя из двух критериев впервые применен именно в Венской конвенции. С учетом специфики регулируемых отношений он получил отражение и в Женевской конвенции 1983 г., и в Оттавских конвенциях 1988 г.

Значение данной Конвенции состоит также в том, что она послужила как бы отправной точкой, образцом для последующих Конвенций, которые рассматриваются в данном параграфе. В целом все Конвенции, унифицировавшие материально-правовые нормы как договора международной купли-продажи товаров, так и связанных с ним договоров международного финансового лизинга, факторинга и посредничества, составляют комплексное регулирование.

Впервые в истории международно-правовой унификации права международных контрактов удалось найти взаимоприемлемые решения по важнейшим аспектам заключения и исполнения международной купли-продажи товаров, совместив подходы континентального и англо-американского права.

Данная Конвенция является одной из первых (после Конвенции ООН 1974 г. об исковой давности в международной купле-продаже товаров, которая допускает исключение ее применения сторонами данного контракта) диспозитивных конвенций. Отступление от положений Конвенции не ограничено какими-либо правилами, поэтому продавец и покупатель могут полностью исключить ее применение к контракту. Иначе сформулировано правило об отступлении от положений Конвенции или изменении их действий такая возможность обусловлена соблюдением ст. 12 относительно письменной формы договора <*>. Вслед за Венской конвенцией диспозитивный характер имеют Женевская конвенция 1983 г. и две Оттавские конвенции 1988 г. Подобный подход не связывает участников соответствующих отношений из международных контрактов позицией их государства и позволяет им выбрать наиболее оптимальный вариант их взаимоотношений.

-------------------------------<*> Согласно ст. 12 Венской конвенции, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие в договаривающемся государстве, сделавшем заявление на основании ее ст. 96, то любое положение ст. 11, ст. 29 или части II Венской конвенции не применяется. Сторонам не предоставлено право отступать от данного правила или изменять его действие.

Общим для четырех анализируемых Конвенций (после Конвенции ООН 1974 г. об исковой давности в международной купле-продаже товаров) является правило о толковании их предписаний, с учетом их международного характера и необходимости содействовать достижению единообразия в их применении и соблюдению добросовестности в международной торговле. Одинаковые принципы толкования Конвенций создают необходимую определенность в отношениях сторон, обеспечивая единый подход и предсказуемость в применении таких критериев.

При толковании заявления и иного поведения стороны принимается во внимание следующее: во-первых, намерение такой стороны, если другая сторона знала или не могла не знать, каково было это намерение; во-вторых, заявление и иное поведение стороны толкуются согласно критерию разумного лица (действующего в том же качестве, что и другая сторона при аналогичных обстоятельствах). В ст. 8 Венской конвенции приведены следующие критерии для определения намерения стороны или понимания разумного лица: все соответствующие обстоятельства, а также практика, которую стороны установили в своих взаимных отношениях, обычаи и любое последующее поведение сторон.

Также одинаково во всех Конвенциях решается вопрос о восполнении их положений в соответствии с двумя критериями: во-первых, в соответствии с общими принципами, на которых она основана; во-вторых, при отсутствии таких принципов в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права. М.Г. Розенберг <*> выделяет 11 общих принципов: диспозитивность положений Конвенции; необходимость соблюдения добросовестности в международной торговле; презумпция действия обычая, на который стороны прямо не сослались в контракте, но о котором они знали или должны были знать и который широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли; связанность сторон установившейся практикой их взаимоотношений; сотрудничество при исполнении обязательств; применение при толковании заявления и иного поведения стороны критерия "разумности"; возможность требовать при нарушении обязательств реального исполнения, однако с приоритетом эквивалентного возмещения; разграничение нарушений на существенные и несущественные с предоставлением потерпевшей стороне в отношении первых более широких прав, включающих отказ от контракта; право стороны приостановить исполнение, а в определенных случаях и расторгнуть контракт, если она предвидит нарушение обязательств другой стороной; право стороны при определенных обстоятельствах на удержание товара; возможность требовать возмещения только того ущерба, который сторона, нарушившая контракт, предвидела или должна была предвидеть в момент заключения контракта как возможное последствие его нарушения; право потерпевшей стороны на совершение сделки взамен несостоявшейся из-за нарушения обязательств другой стороной с предъявлением ей разницы в ценах.

------------------------------- 

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий Розенберга М.Г. "Международная купля-продажа товаров. Комментарий к правовому регулированию и практике разрешения споров" включен в информационный банк.

<*> См.: Розенберг М.Г. Международная купля-продажа товаров: Комментарий к законодательству и практике разрешения споров. С. 23 24.

Вторым критерием, определяющим в ст. 7 порядок разрешения вопросов, относящихся к предмету регулирования Венской конвенции, является право, применимое в силу норм международного частного права. Подобный единообразный подход предоставляет сторонам соответствующих контрактов, а также арбитрам достаточно определенные ориентиры для определения применимого права и обеспечивает единство подходов при реализации соответствующих международных контрактов и разрешении возникающих из них споров. Все четыре рассматриваемые в данном параграфе Конвенции не упоминают право, избранное сторонами контракта. Естественно, что, руководствуясь принципом автономии в выборе применимого к контрактным отношениям сторон права, признанным (как отмечалось в гл. 2) в основных международно-правовых актах унификации коллизионных норм и в национальном праве большинства государств, стороны вправе по взаимному согласию осуществить такой выбор.

Развитие международного коммерческого оборота ведет к усложнению форм коммерческого взаимодействия сторон. Потребности совершенствования форм и методов выступления на рынке, прежде всего при сбыте товаров, вызвали к жизни различные варианты взаимоотношений сторон, одним из которых является использование услуг третьих лиц: агентов, посредников и представителей.

Конвенция ООН 1983 г. о представительстве при международной купле-продаже товаров.

Унификации материально-правовых норм в сфере международного коммерческого представительства посвящена Конвенция ООН 1983 г. о представительстве при международной купле-продаже товаров <*>. Конвенция разработана УНИДРУА и принята дипломатической конференцией в Женеве 17 февраля 1983 г. <**>.

-------------------------------<*> Convention on Agency in the International Sale of Goods. Geneva, 15 February 1983. Explanatory Report prepared by M. Evans. UNIDROIT. Rome, 1983.

<**> В силу не вступила. Конвенция ратифицирована Францией, Италией, Мексикой, Нидерландами, Южной Африкой. Подписана Италией, Марокко, Мексикой, Нидерландами, Францией, Чили, Ватиканом, Швейцарией, Южной Африкой. Текст Конвенции приводится в Приложении.

Она призвана дополнить Венскую конвенцию о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., поэтому ее правила относятся к представительству только в данном виде международных коммерческих контрактов. Эта Конвенция является вторым успешным документом, подготовленным с использованием международно-правового метода и принятым в рамках ООН.

Как и Венская конвенция, Женевская конвенция отражает принципы двух основных систем права, что видно из ее наименования на английском и французском языках, и предназначена для применения в случаях, когда принципал и агент имеют свои коммерческие предприятия в различных государствах и агент уполномочен принципалом заключать договоры купли-продажи с третьими лицами, причем степень действий агента, обязывающих принципала, Конвенцией не определяется и зависит от того соглашения, которое они заключают между собой.

Структурно Конвенция традиционно состоит из четырех частей: в гл. I определяются сфера ее применения и общие положения (ст. ст. 1 8), гл. II и III регламентируют отношения представительства, причем гл. II посвящена возникновению полномочий посредника (агента) и объему его полномочий, а гл. III содержит правила относительно юридических последствий отношений посредника с третьими лицами. В гл. IV содержатся положения, уточняющие общие правила применения Конвенции к отношениям представительства, а в гл. V заключительные положения публично-правового характера относительно принятия, ратификации и присоединения к Конвенции, а также ее территориального применения.

Конвенция определяет посредника как лицо, которое имеет право действовать или намерено действовать за счет другого лица при заключении договора купли-продажи. При этом выделяются два критерия: первый, имеющий экономический характер, согласно которому посредник действует не за свой счет, а за счет третьего лица; второй юридический, согласно которому он действует от имени представляемого. Оба указанных критерия направлены на то, чтобы выявить, кто именно является стороной договора, заключаемого представителем.

В ст. 8 Конвенции определены критерии определения коммерческого предприятия стороны участницы правоотношений: при наличии нескольких коммерческих предприятий ее коммерческим предприятием считается имеющее наиболее тесную связь с договором и его исполнением предприятие (с учетом известных сторонами до или в момент заключения договора обстоятельств), а при отсутствии коммерческого предприятия постоянное место жительства.

Конвенция распространяется на две группы отношений: во-первых, на отношения непосредственно между представляемым и посредником, и, во-вторых, на отношения, затрагивающие третьих лиц, вступивших с помощью посредника в договорные отношения купли-продажи с представляемым. Существо регулируемых Конвенцией отношений состоит в определении особенностей отношений, возникающих при заключении договора, а также при выполнении любого действия, направленного на заключение или касающегося исполнения такого договора.

Подобно Оттавским конвенциям и в отличие от Венской конвенции, Женевская конвенция устанавливает триаду в отношении порядка ее применения: согласно ст. 2, для ее применения требуется местонахождение коммерческих предприятий представляемого и третьих лиц в разных государствах, когда: имеет свое коммерческое предприятие в договаривающемся государстве или согласно нормам международного частного права применимо право договаривающегося государства.

Конвенция определяет и круг отношений, на которые ее правила не распространяются. К ним относится ряд видов договорного представительства: на фондовой или товарной бирже, на аукционе; ряд видов законного представительства: в рамках семейного права, по праву наследования и в отношении собственности супругов; ряд видов представительства административного: представительства в отношении недееспособного, на основании решения судебной или административной инстанции. Кроме того, для целей Конвенции не рассматривается в качестве представителя орган, управляющий или партнер в том или ином виде юридического лица, за исключением случая, когда такое лицо действует в силу полномочий, предоставленных ему законом или учредительными документами такого юридического лица. Поскольку данная Конвенция определяет отношения представительства при международной купле-продаже, приведенные исключения частично прямо совпадают с предусмотренными Венской конвенцией 1980 г. изъятиями по применению ее к операциям на фондовой или товарной бирже, на аукционе. При заключении посредником контрактов международной купли-продажи по другим товарам, перечисленным в ст. 2 Венской конвенции 1980 г., ее предписания неприменимы к таким контрактам.

Женевская конвенция является третьей в истории унификации диспозитивной конвенцией, т.е. ее применение может быть исключено по соглашению сторон. Поскольку участниками возникающих правоотношений является несколько лиц, ст. 5 Конвенции предоставляет право отступления от Конвенции или изменения ее положения следующим образом: представляемый или посредник, действующий в соответствии с явно выраженными или подразумеваемыми указаниями представляемого, могут согласовать с третьими лицами исключение применения Конвенции или отступление от любого из ее положений или изменить его действие. Естественно, что при наличии оговорки государства-участника об обязательности для него письменной формы указания представляемого должны носить только явно выраженный характер.

Правила толкования Женевской конвенции совпадают с одноименными правилами Венской конвенции 1980 г. и Оттавских конвенций 1988 г., что обеспечивает единообразное применение выделяемых критериев толкования: учет международного характера, необходимость содействия достижению единообразия в применении и соблюдение добросовестности в международной торговле.

Также совпадает с одноименными правилами указанных Конвенций и правило ч. 2 ст. 6 Женевской конвенции об источниках восполнения вопросов, прямо в ней не разрешенных; к источникам относятся общие принципы, на которых она основана, а при их отсутствии право, применимое в силу норм международного частного права.

Таким образом, все четыре рассматриваемые в данной главе универсальные Конвенции ООН содержат единообразные предписания по двум важным аспектам: толкования и восполнения пробелов.

Аналогично упомянутым Конвенциям, но с учетом наличия трех участников операции Женевская конвенция также определяет, что представляемый и посредник, с одной стороны, и третьи лица, с другой стороны, связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях. Данный вопрос имеет важное практическое значение, а единообразие его регулирования во всех четырех Конвенциях также предоставляет сторонам соответствующих международных коммерческих контрактов возможность оперировать унифицированными категориями, что означает наличие предсказуемости при заключении и исполнении таких контрактов.

Содержащая три статьи глава II Конвенции говорит о возникновении и объеме полномочий посредника. Отражая подходы иностранного гражданского и торгового права, Конвенция допускает, что полномочие может быть явно выраженным или подразумеваемым (для сравнения отметим, что ст. 182 ГК РФ допускает, что полномочие может явствовать из обстановки, в которой действует представитель: продавец в розничной торговле, кассир и т.п.; иных случаев подразумеваемого полномочия ГК РФ не предусматривает). Однако, так же как и вышеуказанные Венская и Оттавские конвенции, данная Конвенция, не требуя выдачи или подтверждения полномочий в письменной форме (или его подчинения иному требованию в отношении формы), с одной стороны, признает доказывание его наличия любыми средствами, включая свидетельские показания, и, с другой стороны, предоставляет странам-участницам право сделать заявление, аналогичное ст. 12 Венской конвенции 1980 г. о неприменении данного правила.

Глава III Конвенции трактует о юридических последствиях сделок, совершаемых посредником. Наиболее важное правило определено в ст. 12: основными условиями, обусловливающими связанность представляемого и третьего лица сделкой, заключаемой третьим лицом, являются: во-первых, действие посредника за счет представляемого в рамках предоставленных ему полномочий и, во-вторых, информированность третьего лица о выступлении его партнера именно в качестве посредника (если только из договора комиссии не следует, что посредник принял обязательство в отношении себя лично). Из данного правила имеются серьезные исключения. К ним относятся ситуации, когда третье лицо не знало или не должно было знать о том, что посредник выступает именно в этом качестве, а также когда из обстоятельств дела, в частности из договора комиссии, следует, что посредник принял обязательство в отношении себя лично.

Вместе с тем для защиты интересов лиц, которых посредник связывает своими действиями, п. 2 ст. 13 Конвенции определяет, что, если посредник не выполняет свои обязательства в отношении представляемого вследствие неисполнения обязательств третьим лицом или такой посредник не выполняет свои обязательства в отношении третьего лица, такой представляемый и третье лицо могут осуществить в отношении друг друга все права, соответственно приобретенные посредником от имени представляемого или имеющиеся у третьего лица. Условием реализации данного права является направление извещения о намерении реализовать указанные полномочия.

Важное значение имеет правило ст. 14 Конвенции о последствиях действий посредника без полномочий или с превышением полномочий. При этом следует выделить ряд ситуаций. Во-первых, как и по ГК РФ (ст. 183), подобные сделки посредника не создают обязательств между представляемым и третьим лицом. Однако в отличие от ст. 183 ГК РФ, допускающей только явно выраженное (прямое) одобрение сделки, ч. 2 ст. 14 Конвенции лишает представляемого в отношениях с третьим лицом права ссылаться на отсутствие у посредника полномочий, если из поведения представляемого следует, что третье лицо могло разумно и добросовестно полагать, что посредник имел полномочие действовать от имени представляемого и действовал в рамках таких полномочий.

Во-вторых, более подробно, чем в отечественном законодательстве, Конвенцией определены последствия совершения посредником сделки без полномочий или с превышением полномочий. Общее правило ст. 15 Конвенции совпадает с правилом ч. 2 ст. 183 ГК РФ, а именно: допуская одобрение представляемым сделки, совершенной посредником без полномочий или с превышением полномочий, Конвенция предусматривает, что такая сделка, будучи одобренной, порождает те же последствия, как если бы она была совершена в рамках полномочий.

В-третьих, ч. 2 ст. 15 Конвенции определяет, что, если при совершении посредником сделки третьему лицу не известно или не могло быть известно об отсутствии у него полномочий, у него не возникает обязательств в отношении представляемого, если в какой-либо момент до одобрения сделки он уведомит о своем отказе считать себя связанным сделкой в случае ее одобрения.

В-четвертых, при одобрении представляемым сделки, если такое одобрение в течение разумного срока не становится известным третьему лицу, это третье лицо может отказаться считать себя связанным таким одобрением, если оно известит об этом без неоправданной задержки.

В-пятых, устанавливая, что третье лицо может заявить об отказе от частичного одобрения, Конвенция допускает полное и частичное одобрение сделки.

В-шестых, Конвенция содержит специальное правило, определяющее момент вступления одобрения в силу, определяя два критерия: первый момент получения одобрения третьим лицом; второй момент, когда третьему лицу стало об этом известно. Важно отметить, что после вступления одобрения в силу оно не может быть впоследствии отозвано. Одобрение является действительным, даже если в момент его совершения сама сделка не могла быть исполнена должным образом.

В-седьмых, Конвенция увязывает одобрение сделки, совершаемой от имени юридического лица, с правом государства, где учреждено такое юридическое лицо, устанавливая, что одобрение такой сделки действительно в том случае, если оно допустимо по закону государства, где учреждено такое юридическое лицо.

Так же, как и в отношении самого полномочия, не обязательно подчинение одобрения какому-либо требованию в отношении формы: оно может быть явным или следовать из поведения представляемого (с возможностью для государств-участников сделать оговорку относительно письменной формы).

В-восьмых, в отличие от ГК РФ, устанавливающего в ст. 183 правило о том, что совершенная при отсутствии полномочий или при их превышении сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица (если только представляемый впоследствии прямо не одобрит данную сделку), Конвенция в ст. 16 устанавливает основные критерии ответственности посредника, действующего в такой ситуации, а именно: при отсутствии одобрения он несет ответственность за возмещение третьему лицу ущерба и таким образом, чтобы это третье лицо было бы поставлено в ту же ситуацию, в которой оно находилось бы, если бы посредник действовал в соответствии с полномочиями и в пределах этих полномочий. Такой подход к определению предела возмещения является более конкретным и предоставляет сторонам правоотношений более определенные ориентиры, нежели общее указание ст. 183 ГК РФ, при котором становится необходимым обращение к общим правилам об ответственности.

В отдельной главе Конвенции содержатся правила об окончании полномочий посредника, где выделяется пять оснований. К ним относятся: соглашение между представляемым и посредником; полное исполнение сделки, для совершения которой было выдано полномочие; отмена полномочия представляемого; отказ посредника от полномочия, независимо от того, предусмотрено это или нет правилами договора; прекращение полномочия посредника, если это следует из норм применимого права.

Однако, несмотря на прекращение полномочий, посредник обязан осуществлять от имени представляемого или его правопреемников все те сделки, которые необходимы для избежания ущерба, который может быть причинен их интересам.

Весьма подробными, как в Венской конвенции 1980 г. и в Оттавских конвенциях 1988 г., являются правила публично-правового характера, определяющие применение Женевской конвенции.

Несмотря на прогрессивный характер положений Конвенции, оставляющих сторонам достаточно широкий выбор вариантов взаимного сотрудничества и хорошо корригирующих с Венской конвенцией 1980 г., данная Конвенция до настоящего времени не получила необходимых десяти ратификаций и не вступила в силу. Объяснение этому следует, на наш взгляд, из того, что в отличие от Венской конвенции в Женевской конвенции не нашел выражения тот взаимоприемлемый компромисс, который позволил бы обеспечить ее применение государствами с различными правовыми системами.

Однако ее предписания, содержащие хорошо разработанные и продуманные формулировки, вполне могут быть использованы при разработке конвенций в рамках СНГ, а также в договорной практике при составлении контрактов.

Развитие лизинга в современных условиях объясняется двумя причинами. Одна из них экономическая, и состоит она в том, что, с одной стороны, возрастающая конкуренция заставляет производителя оборудования не только расширять спектр услуг, предоставляемых помимо традиционной продажи оборудования, но и улучшать финансовые условия направленных на реализацию оборудования сделок. С другой стороны, многие фирмы, особенно мелкие и средние, не заинтересованы в приобретении в собственность оборудования, необходимого им для выполнения определенных работ. С точки зрения юридической, привлекательность финансового лизинга обеспечивается принятием нормативных актов, обеспечивающих более высокую по сравнению с традиционной куплей-продажей эффективность сделки: об ускоренной амортизации, об особом порядке налогообложения (налоговый инвестиционный кредит), а также актов, обеспечивающих определенность соответствующих отношений в виде специальных законов о лизинге. Финансовый лизинг имеет особое значение для стран с развивающейся и переходной экономикой, обеспечивая дополнительный приток финансирования в производственный сектор и способствуя увеличению внутреннего производства, росту продаж основных средств и развитию финансовых механизмов, доступных отечественным предприятиям. Данная сфера внешнеэкономической деятельности привлекательна для всех участников договорных отношений: поставщики оборудования имеют эффективный и сопряженный с низким уровнем риска способ продажи их товара конечным пользователям в условиях нехватки у потребителей средств для его покупки; лизингополучатели, особенно малые и средние предприятия, находят в этом средство приобретения активов и увеличения производственных мощностей на выгодных условиях.

Конвенция ООН 1988 г. о международном финансовом лизинге.

Стремительное развитие операций финансового лизинга обусловило разработку Международным институтом унификации частного права УНИДРУА проекта Конвенции о международном финансовом лизинге, которая была принята на международной конференции ООН в Оттаве в 1988 г. <*>. С 1 января 1999 г. Российская Федерация является участником данной Конвенции <**>.

-------------------------------<*> На данной конференции была также принята Конвенция ООН о международном факторинге, в которой Россия не участвует.

<**> Конвенция подписана 13 государствами, ратифицирована Францией, Италией, Нигерией, Панамой, Венгрией, Латвией, Российской Федерацией, Беларусью и Узбекистаном (см. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 16-ФЗ "О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге" // СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 787).

Данная Конвенция представляет собой четвертый после Венской конвенции 1980 г. и Женевской конвенции 1983 г. успешный опыт унификации материально-правовых норм в сфере международных коммерческих отношений. Значение данной Конвенции состоит в том, что она создает единый правовой режим для одного из сложнейших видов таких отношений <*>.

-------------------------------<*> Впервые к данной тематике обратилась в 1991 г. Е.В. Кабатова (см.: Кабатова Е.В. Лизинг: понятие, правовое регулирование, международная унификация. М.: Наука, 1991). См. также: Вилкова Н.Г. Международная финансовая аренда (лизинг) // Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности. С. 359 373.

Конвенция насчитывает 25 статей, разделенных на три главы.

В отношении сферы применения Конвенции в ней выделяется два критерия: первый затрагивающий круг отношений, к которым применяются ее положения, и второй определяющий круг участников таких отношений.

Согласно ст. 1, Конвенция регулирует сделки финансового лизинга, в которых одна сторона (лизингодатель):

а) заключает по спецификации другой стороны (лизингополучателя) договор (договор поставки) с третьей стороной (поставщиком), в соответствии с которым лизингодатель приобретает комплектное оборудование, средства производства или иное оборудование на условиях, одобренных лизингополучателем в той мере, в которой они затрагивают его интересы, и

б) заключает договор (договор лизинга) с лизингополучателем, предоставляя ему право использовать оборудование взамен на выплату периодических платежей.

Сделка финансового лизинга определяется Конвенцией как сделка, включающая следующие характеристики:

а) лизингополучатель определяет оборудование и выбирает поставщика, не полагаясь в первую очередь на опыт и суждение лизингодателя;

б) оборудование приобретается лизингодателем в связи с договором лизинга, который и поставщик осведомлен об этом заключен или должен быть заключен между лизингодателем и лизингополучателем;

в) периодические платежи, подлежащие выплате по договору лизинга, рассчитываются, в частности, с учетом амортизации всей или существенной части стоимости оборудования.

Таким образом, сделка обладает следующими характеристиками: во-первых, лизингополучатель определяет оборудование и выбирает поставщика, не полагаясь в первую очередь на компетенцию и суждение лизингодателя; во-вторых, оборудование приобретается лизингодателем в связи с договором финансового лизинга, который заключен или должен быть заключен между лизингодателем и лизингополучателем, о котором известно поставщику; в-третьих, арендные платежи, указанные в договоре лизинга, подсчитываются с учетом амортизации всей или значительной части стоимости оборудования.

Конвенция применяется не только в отношении сделок финансового лизинга оборудования, но также и в случае одной или более сделок сублизинга одного и того же оборудования, если каждая такая сделка отвечает признакам сделки финансового лизинга или иным образом подпадает под регулирование Конвенцией, как если бы лицо, у которого первый лизингодатель приобрел оборудование, было поставщиком и как если бы договор, в соответствии с которым было таким образом приобретено оборудование, был договором поставки (ст. 2).

Как и Венская конвенция 1980 г., данная Конвенция не применяется к сделкам финансового лизинга на оборудование, которое должно быть использовано в основном для личных, семейных или домашних целей лизингополучателя. Иными словами, действие Конвенции распространяется на сделки, реализуемые в рамках коммерческого оборота его участниками. Следовательно, из сферы действия Конвенции исключен обычный договор аренды, краткосрочная аренда (прокат) и аренда для потребительских целей. При включении оборудования в состав недвижимости положения Конвенции продолжают применяться к такому оборудованию. Такое включение или закрепление оборудования в качестве недвижимости, а также взаимоотношения лизингодателя и лица, обладающего вещными правами на недвижимость, определяются по праву страны местонахождения такой недвижимости.

Конвенция применяется, если коммерческие предприятия лизингодателя и пользователя находятся в разных государствах и:

а) эти государства и государство, где находится предприятие поставщика, являются договаривающимися государствами;

б) договор поставки и договор лизинга регулируются правом договаривающегося государства (ст. 3 Конвенции).

Таким образом, в случае выбора в качестве надлежащего права конкретного договора права Беларуси, Венгрии, Италии, Латвии, Нигерии, Панамы, России, Франции или Узбекистана ее предписания будут регламентировать правоотношения сторон такого договора, даже если их коммерческие предприятия находятся в странах, в Конвенции не участвующих.

Применение данной Конвенции может быть исключено только в случае, если каждая из сторон договора на поставку и каждая из сторон договора финансового лизинга согласятся его исключить, т.е. в отличие от правил отступления от Венской конвенции данная Конвенция предполагает наличие согласия на такое отступление всех трех участников операции. Если применение Конвенции не отменено сторонами, как указано выше, стороны в своих отношениях могут отступать от тех или иных ее положений или вносить изменения в возможные последствия, кроме положений, касающихся предусмотренных п. 3 ст. 8 и подп. б п. 3 и п. 4 ст. 13 критериев ответственности (ст. 5 Конвенции).

Аналогично Венской конвенции 1980 г. данная Конвенция содержит специальные правила ее толкования, существо которых сводится к тому, что необходимо учитывать ее предмет и цели, определенные в преамбуле, ее международный характер и необходимость содействовать достижению единообразия в ее применении и соблюдению добросовестности в международной торговле.

Также аналогично Венской конвенции 1980 г. Оттавская конвенция определяет критерии ее восполнения: вопросы, относящиеся к предмету регулирования данной Конвенции, которые прямо в ней не разрешены, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при отсутствии таких принципов в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права (ст. 6).

Права и обязанности сторон определяются гл. II (ст. ст. 7 13).

Учитывая особый характер складывающихся в рамках финансового лизинга отношений, прежде всего расщепление права собственности, когда за лизингодателем как за собственником остается право распоряжения оборудованием (в период действия договора финансовой аренды в пределах, определенных данным договором, а после его истечения без каких-либо ограничений), а за лизингополучателем право владения и пользования оборудованием, Конвенция особое внимание уделяет защите вещных прав лизингодателя на имущество, находящееся у лизингополучателя, а также содержит четыре коллизионные нормы в отношении отдельных видов оборудования, наиболее часто являющегося предметом договора финансового лизинга. При этом перечисленные далее правила Конвенции не применяются, если положения любого другого международного договора предписывают признание вещных прав лизингодателя на оборудование.

В Конвенции выделяются отражающие особенности правоотношений сторон правила, направленные на защиту имущественных прав лизингодателя в случае банкротства лизингополучателя, а также прав кредиторов, имеющих документ о наложении ареста на имущество или судебный исполнительный лист (например, при обращении к принудительному исполнению иностранного арбитражного решения). Так, имущественные права лизингодателя в оборудовании действительны против управляющего конкурсной массой лизингополучателя при банкротстве последнего и кредиторов, включая кредиторов, имеющих приказ о наложении ареста на имущество или судебный исполнительный лист. Для этого Конвенцией определяются и коллизионные нормы: применимым правом на момент, когда лицо, упомянутое в п. 1 статьи 7, становится управомоченным ссылаться на указанные правила, является право следующего государства:

а) в отношении зарегистрированного судна право государства, в котором оно зарегистрировано на имя собственника (для целей данного подпункта фрахтователь судна без экипажа не признается собственником);

б) в отношении летательного аппарата, зарегистрированного в соответствии с Чикагской конвенцией о международной гражданской авиации от 7 декабря 1944 г., право государства, где он зарегистрирован;

в) в отношении другого оборудования, которое обычно перемещается из одной страны в другую, включая двигатели летательных аппаратов, право государства, где находится основное коммерческое предприятие лизингополучателя;

г) в отношении любого другого оборудования право государства места нахождения такого оборудования.

Указанные правила не затрагивают действия любого иного международного соглашения, согласно которому должны признаваться имущественные права лизингодателя.

С учетом особенностей трехстороннего характера финансового лизинга в Конвенции тщательно определены права и обязанности всех участников.

Конвенция возлагает на лизингодателя следующие основные обязанности: первая состоит в заключении по спецификации лизингополучателя договора поставки с третьей стороной поставщиком; вторая в заключении договора лизинга с лизингополучателем; третья обязанность состоит в том, что лизингодатель в соответствии со ст. 8 Конвенции гарантирует, что спокойное владение лизингополучателя не будет нарушено лицом, имеющим преимущественный титул или право либо заявляющим о преимущественном титуле или праве и действующим по уполномочию суда, если только такой титул, право или претензия не являются результатом действия или упущения лизингополучателя.

Во-первых, если иное не предусмотрено Конвенцией или лизинговым соглашением, лизингодатель не несет никакой ответственности перед лизингополучателем в отношении оборудования, за исключением случаев, когда лизингополучатель понес убытки, вызванные тем, что пользователь положился на опыт и суждения лизингодателя, а также вмешательством последнего в выбор поставщика или определение оборудования. Лизингодатель не несет ответственности перед третьими лицами за смерть, вред здоровью или ущерб имуществу, причиненный оборудованием. Если же он выступает в качестве собственника оборудования, приведенные правила не применяются и его ответственность наступает по общим правилам ответственности за причинение вреда.

Во-вторых, лизингодатель гарантирует, что спокойное владение лизингополучателя не будет нарушено лицом, обладающим преимущественным правооснованием (титулом) или правом либо претендующим на это и действующим по управомочию суда, если такое правооснование (титул), право или требование не происходят из действия или упущения лизингополучателя. Стороны не могут отступать или изменять действие приведенных правил, если только такое правооснование, право или требование не являются следствием умысла или грубой небрежности или упущения лизингодателя. Эти положения не затрагивают любую более широкую гарантию лизингодателем спокойного владения, которая является обязательной согласно праву, применимому на основании норм международного частного права.

С учетом особенностей финансового лизинга в Конвенции предусматривается два специфических случая освобождения лизингодателя от ответственности:

согласно диспозитивной норме п. 1а ст. 8 лизингодатель освобождается от всякой ответственности перед лизингополучателем в отношении оборудования, кроме случаев, когда лизингополучателю причинены убытки вследствие того, что он полагался на опыт и суждение лизингодателя, и вследствие вмешательства последнего в выбор поставщика или спецификаций оборудования (иное может быть согласовано в договоре лизинга);

лизингодатель освобождается от ответственности в отношении третьих лиц в случае причинения оборудованием вреда их жизни, здоровью или имуществу. Однако указанные положения не распространяются на ответственность лизингодателя, выступающего в каком-либо ином качестве, например в качестве собственника.

Конструирование ответственности лизингополучателя перед лизингодателем строится в ст. 13 Конвенции согласно основным подходам Венской конвенции 1980 г., а именно в зависимости от характера нарушения, допущенного лизингополучателем:

а) в случае нарушения договора лизингополучателем лизингодатель вправе потребовать причитающиеся ему невыплаченные периодические платежи с начислением процентов, а также понесенных убытков;

б) если нарушение договора лизингополучателем является существенным, то лизингодатель вправе также потребовать досрочной выплаты сумм будущих периодических платежей, если это предусмотрено договором лизинга, или может расторгнуть договор лизинга и после такого расторжения:

восстановить владение оборудованием;

потребовать возмещение убытков в таких суммах, которые поставили бы лизингодателя в положение, в котором он находился бы при выполнении лизингополучателем договора лизинга в соответствии с его условиями. В договоре стороны могут согласовать порядок исчисления таких убытков. При этом в императивной форме, не допускающей отступление сторон от этого, исполнение такого положения возможно, если только его применение не ведет к взысканию убытков, существенно превышающих размер ответственности в виде убытков, предусмотренных в подп. 2б ст. 13.

Второе императивное правило Конвенции состоит в том, что если лизингодатель расторг договор лизинга оборудования, то он уже не вправе приводить в исполнение положение этого договора о досрочной выплате будущих периодических платежей. Однако сумма таких периодических платежей может быть учтена при исчислении размера убытков.

Конвенция устанавливает два правила, касающихся реализации лизингодателем своих прав в отношении лизингополучателя:

лизингодатель не может реализовать свое право на досрочные платежи или расторжение договора, если он специальным уведомлением не предоставил лизингополучателю разумную возможность устранить нарушение им договора, насколько это возможно;

лизингодатель не только обязан принять все разумные меры для уменьшения убытков, но при непринятии таких мер он не может требовать возмещения убытков в этой части.

Обязанности лизингополучателя, предусмотренные Конвенцией, можно разделить на две группы. Обязанности первой группы касаются договора с лизингодателем и предусмотрены в ст. 1 Конвенции, тогда как обязанности второй группы касаются соблюдения или проявления надлежащей заботливости в отношении предмета договора в виде оборудования и сформулированы в ст. 9 Конвенции:

1) передать лизингодателю спецификацию для заключения последним договора поставки с поставщиком;

2) заключить договор лизинга с лизингодателем;

3) выплачивать лизингодателю периодические платежи в размере, в сроки и в порядке, определенных договором лизинга;

4) проявлять надлежащую заботу в отношении оборудования, использовать его разумным образом;

5) поддерживать его в состоянии, в котором оно было ему передано, с учетом нормального износа и тех изменений в оборудовании, которые согласованы сторонами;

6) возвратить по истечении срока действия договора лизинга оборудование в указанном состоянии;

7) воспользоваться правом покупки оборудования или продолжения его лизинга на последующий период.

При наличии трех нарушений в отношении оборудования лизингополучатель имеет определенные права в отношении лизингодателя. К числу таких нарушений ст. 12 Конвенции относит непоставку оборудования, просрочку его поставки, а также несоответствие оборудования условиям договора поставки. В этих случаях:

лизингополучатель имеет в отношении лизингодателя право отказаться от оборудования или расторгнуть договор лизинга. При осуществлении лизингополучателем права расторгнуть договор лизинга он вправе получить обратно любые периодические платежи и другие суммы, выплаченные им авансом, за выч