Глава vi лицензирование коммерческой (торговой) деятельности

Глава vi лицензирование коммерческой (торговой) деятельности

Лицензирование является важнейшим инструментом, с помощью которого можно определить объект коммерческих правоотношений. В законодательстве Российской Федерации под лицензированием понимается совокупность отношений, возникающих между коммерческой организацией (хозяйствующим субъектом) и органами государственной власти по поводу предоставления лицензий, переоформления документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановления и возобновления действия лицензий, аннулирования лицензий и контроля лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий.

Опыт передовых стран мира в сфере лицензирования показывает, что лицензированию подлежит небольшой круг видов деятельности: Австрия 28, Япония 39, Великобритания 38, Испания - 75, Франция - 140. Для сравнения, у нас в России в настоящее время насчитывается более 1000 видов деятельности, на осуществление которых требуется получение лицензии. Это говорит о том, что в Российской Федерации лицензирование превратилось в дополнительный источник получения бюджетных средств. В связи с огромным разнообразием лицензируемых видов деятельности и был принят Федеральный закон от 08.08.2001 № 128-ФЗ

«О лицензировании отдельных видов деятельности».

Принципами осуществления лицензирования являются основополагающие начала лицензионной деятельности. В качестве основных начал закон устанавливает следующие:

~ обеспечение единства экономического пространства на территории Российской Федерации;

- установление единого перечня лицензируемых видов деятельности;

установление единого порядка лицензирования на территории РФ;

установление лицензионных требований и условий положениями о лицензировании конкретных видов деятельности;

гласность и открытость лицензирования;

законность (ст. 3 Закона «О лицензировании...»).

Принцип установления единого порядка лицензирования тесно связан с принципами установления единого перечня лицензируемых видов деятельности и лицензируемых требований и условий. Все это означает, что без выработанного общего для всех порядка лицензирования в этой области по-прежнему будет много неясностей и нарушений как со стороны лицензирующих и контролирующих органов, так и со стороны лицензиатов.

Принцип гласности и открытости лицензирования подразумевает, что информация, содержащаяся в Реестрах лицензий, является доступной для ознакомления с ней физических и юридических лиц.

Принцип законности в сфере лицензирования коммерческой деятельности означает, что при регулировании этой деятельности преимущественное право отдается федеральному закону, и, что все действия всех участников лицензионных отношений должны соответствовать нормам закона. Данный принцип требует, чтобы субъекты лицензирования (как органы, осуществляющие лицензирование, так и лицензиаты) осуществляли свою деятельность на основе закона и в рамках закона. Речь идет о контроле за деятельностью субъектов лицензирования.

Принцип единства экономического пространства на территории РФ является базовым принципом лицензирования. Посредством него осуществляется экономическое развитие регионов и их уравнивание между собой.

Кроме вышеуказанного федерального закона, лицензирование определенных видов деятельности осуществляется в соответствии со специальными законами и положениями.

В статье 17 Закона «О лицензировании...» указан перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии. Ранее, до вступления в силу нового Закона «О лицензировании...», действовал ФЗ № 158-ФЗ от 25.10.1998 «О лицензировании

отдельных видов деятельности»1. Проведя сравнительный анализ этих законов, можно сказать, что органы государственной власти пошли по принципу сокращения лицензируемых видов деятельности. В законе 1998 года предусматривалось 217 видов деятельности, для осуществления которых требовалось получение лицензии (ст. 17 закона №158-ФЗ от 25.10.1998). Причем здесь не учитывались те виды деятельности, лицензирование которых осуществлялось на основе иных нормативно-правовых актов, вступивших в силу до момента вступления в силу названного закона). Закон 2001 года называет 120 видов лицензируемой деятельности, к тому же, лицензирование видов деятельности, не указанных в статье 17 Закона от 08.08.2001, прекращается со дня вступления в силу данного закона.

Для коммерческого (торгового) права характерны определенные виды лицензируемой деятельности. К ним законодатель относит следующие:

1) деятельность по распространению шифровальных (криптографических) средств;

2) реализация и приобретение в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность;

3) торговля защищенной от подделок полиграфической продукцией, в том числе бланками ценных бумаг;

4) торговля вооружением и военной техникой;

5) торговля оружием и основными частями огнестрельного оружия;

6) торговля патронами к оружию;

7) реализация нефти, газа и продуктов их переработки;

8) деятельность по распространению взрывчатых материалов промышленного назначения;

9) деятельность по распространению пиротехнических изделий IV

и V класса в соответствии с государственным стандартом;

10) деятельность по распространению лекарственных средств и изделий медицинского назначения;

11) деятельность, связанная с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, внесенных в Список II в соответствии с Федеральным законом «О наркотических средствах и психотропных веществах»;

12) деятельность, связанная с оборотом психотропных веществ, внесенных в Список III в соответствии с Федеральным законом

«О наркотических средствах и психотропных веществах»;

13) реализация лома цветных металлов;

14) реализация лома черных металлов.

Сфера распространения данных видов деятельности широка, но мы ограничимся только сферой торговли.

Лицензирование деятельности кредитных организаций в области осуществления банковских операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями регулируется Письмом ЦБР от

3 декабря 1996 г. № 367 «О порядке выдачи лицензии на осуществление операций с драгоценными металлами»1. В дополнение к валютной лицензии кредитная организация может получить Разрешение на совершение операций с драгоценными металлами (золотом и серебром). По ходатайству кредитной организации, при условии устойчивого финансового положения на момент обращения, разрешение может быть заменено на лицензию.

Для произведения такой замены кредитная организация должна представить в Департамент лицензирования деятельности кредитных организаций и аудиторских фирм банка России ходатайство за подписью председателя совета кредитной организации или другого уполномоченного лица о замене разрешения на лицензию, с приложением баланса на последнюю отчетную дату и расчет экономических нормативов.

Кредитная организация может получить лицензию на осуществление операций с драгоценными металлами одновременно с лицензией на осуществление операций в иностранной валюте. В этом случае кредитная организация представляет на рассмотрение соответствующего территориального учреждения Банка России в двух экземплярах соответствующие документы.

Биржевая деятельность лицензируется в соответствии с Положением о лицензировании деятельности биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих товарные фьючерсные и опционные сделки в биржевой торговле (утв. Постановлением Правительства РФ от 9 октября 1995 г. № 981)2.

Приобретение оружия и патронов к нему. Например, владелец оружейного магазина должен получить, как минимум, две лицензии, одну на право приобретения оружия и патронов к нему, а вто 

1 Вестник Банка России. 1996. № 67.

2 СЗ РФ. 1995. № 42. Ст. 3982.

рую на право торговли оружием, основными частями огнестрельного оружия и патронами. Причем, первый вид деятельности регулируется пунктом 2 статьи 1 Закона «О лицензировании...», а второй статьей 17, этого же закона. Подобное «двойное» лицензирование вполне оправдано в связи со спецификой товара.

Лицензирование деятельности по распространению лекарственных средств и изделий медицинского назначения регулируется Положением о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденным Постановлением правительства Российской Федерации № 489 от 1 июля 2002 года. Лицензирование фармацевтической деятельности осуществляется Министерством здравоохранения Российской Федерации или органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в соответствии с требованиями и условиями, устанавливаемыми указанным Положением (ст. 4 Постановления).

Правительство РФ определяет федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие лицензирование, а также устанавливает виды деятельности, лицензирование которых осуществляется органами исполнительной власти субъектов РФ. В соответствии с Перечнем федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих лицензирование (утвержденным постановлением правительства РФ от 11 апреля 2000 г. № 326, с изменениями от 17 ноября 2000 г.):

а) ФНС России осуществляет лицензирование:

производства, хранения и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата;

производства, хранения и поставки произведенной алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции;

закупки, хранения и экспорта этилового спирта и алкогольной продукции;

закупки, хранения и поставки алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции;

импорта, хранения и поставки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции;

производства, хранения и поставки спиртосодержащей непищевой продукции;

распространения и ремонта контрольно-кассовых машин;

оптовой торговли табачными изделиями;

б) Комиссия по товарным биржам при МАП России:

~ организации биржевой торговли;

- совершения фьючерсных и опционных сделок в биржевой торговле биржевыми посредниками, биржевыми брокерами;

в) Гостехкомиссия России, ФАПСИ, Минфин России:

- деятельности по распространению специальных защитных знаков, предназначенных для маркирования товаров, сопроводительной документации к товарам и подтверждения подлинности документов и ценных бумаг;

г) МВД России:

торговли оружием, его приобретения, коллекционирования или экспонирования (за исключением приобретения оружия государственными военизированными организациями);

- использования объектов и помещений, где осуществляется деятельность, связанная с оборотом наркотических средств и психотропных веществ;

д) Банк России (Департамент лицензирования банковской и аудиторской деятельности):

- осуществления банковских операций, в частности, куплипродажи монет из драгоценных металлов (золото, платина, серебро, палладий), за исключением монет, являющихся валютой РФ;

е) ФТС России:

магазинов беспошлинной торговли;

свободных складов;

таможенных брокеров.

В Перечне, утвержденном Правительством РФ, установлено разграничение компетенции федеральных органов и органов исполнительной власти субъектов Федерации1.

Перечень устанавливает следующее:

а) Росимущество осуществляет лицензирование риелторской деятельности;

б) Минторг России торговли транспортными средствами и номерными агрегатами;

в) Росспорт оптовой реализации минеральной и природной питьевой воды;

г) Минэкономразвития России реализации лома цветных и черных металлов.

Лицензирующие органы наделены следующими полномочиями:

1) предоставлять лицензии;

2) переоформлять документы, подтверждающие наличие лицензий;

3) приостанавливать действие лицензий;

4) возобновлять действие лицензий;

Утвержден Постановлением Правительства РФ от 11 апреля 2000 г. № 326, с изменениями от 17 ноября 2000 г.

5)аннулировать лицензии;

6) вести реестр лицензий;

7) контролировать соблюдение лицензиатами осуществления лицензируемых видов деятельности в соответствии с лицензионными требованиями и условиями.

Под лицензией понимается специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. На каждый вид деятельности, указанный в Законе «О лицензировании...», предоставляется лицензия. Вид деятельности, на осуществление которого предоставлена лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.

Лицензирование внешнеторговой деятельности. Федеральный орган исполнительной власти, на который Правительством РФ возложены координация и регулирование внешнеторговой деятельности, выдает лицензии на осуществление операций по экспорту и импорту, в отношении которых установлены количественные ограничения или введен разрешительный порядок (ст. 12 Федерального закона №157-ФЗ от 13.10.95 «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности») .

В соответствии со статьей 17 вышеупомянутого закона, на экспорт и/или импорт отдельных видов товаров на основе лицензирования деятельности по экспорту и/или импорту товаров осуществляется государственная монополия. Лицензии выдаются исключительно государственным унитарным предприятиям, которые в соответствии с законодательством РФ и общепризнанными международно-правовыми нормами обязаны совершать сделки по экспорту и/или импорту товаров на основе принципов недискриминации и добросовестной коммерческой практики.

В соответствии с Таможенным кодексом РФ 2 Государственный таможенный комитет (ГТК) осуществляет лицензирование магазинов беспошлинной торговли, свободных складов, деятельности таможенных брокеров.

1 СЗРФ . 1995. №42.

2 Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1993. № 31 . Ст. 1224 в ред. федеральных законов от

19.06.1995 № 89-ФЗ, от 27.12.1995 № 211-ФЗ, от 21.07.1997 № 114-ФЗ, от 16.11.1997

№ 144-ФЗ, от 10.02.1999 № 32-ФЗ) (с изм., внесенными Постановлениями Конституционного суда РФ от 11.03.1998 №8-П, от 27.04.2001 №7-П; определениями Конституционного суда РФ от 13.01.2000 № 21-0, от 06.07.2001 № 144-O).

Магазин беспошлинной торговли и свободный склад это таможенные режимы. Для учреждения магазина беспошлинной торговли и свободного склада необходимо получение лицензии ГТК, за которую взимается сбор.

Свободный склад таможенный режим, при котором иностранные товары размещаются и используются в соответствующих территориальных границах или помещениях (местах) без взимания таможенных пошлин, налогов, а также без применения к указанным товарам мер экономической политики, а российские товары размещаются и используются на условиях, применяемых к вывозу в соответствии с таможенным режимом экспорта.

Магазины беспошлинной торговли могут учреждаться в аэропортах, портах, открытых для международного пассажирского сообщения, в пунктах пропуска через границу Российской Федерации, предназначенных для пересечения границы физическими лицами. Территория магазина (торговых залов, подсобных помещений и складов) является зоной таможенного контроля.

Для получения лицензии владелец помещения подает заявление в ГТК. К заявлению прилагаются учредительные и регистрационные документы владельца помещения, планы, чертежи помещений, копии документов, подтверждающих права владения, и др. Необходимо также иметь заключение таможни о возможности и целесообразности выдачи лицензий.

Заявление о выдаче лицензии рассматривается в ГТК в течение

30 дней со дня его получения при условии представления всех требуемых сведений и документов. В случае отказа в выдаче лицензии повторное заявление может быть рассмотрено по истечении шести месяцев со дня принятия такого решения при условии устранения причин, послуживших основанием для отказа. Отказ в выдаче лицензии может быть обжалован в суд.

Данная лицензия может быть аннулирована, отозвана или ее действие может быть приостановлено таможенными органами.

Лицензия аннулируется, если она не могла быть выдана заявителю на основании установленного порядка либо была выдана на основе неполных или недостоверных сведений, имевших существенное значение для принятия решения о ее выдаче. Решение об аннулировании действует с даты выдачи лицензии.

Лицензия отзывается, если ее владелец не соблюдает требования, установленные Таможенным кодексом, либо если лицензия более не соответствует экономической политике Российской Федерации. Отзыв действует с даты принятия решения об отзыве.

Приостановление действия лицензии может быть осуществлено на срок до трех месяцев, при наличии достаточных оснований полагать, что владелец магазина беспошлинной торговли или свободного склада злоупотребляет своими правами.

Следует обратить внимание на то, что в Таможенном кодексе РФ используется такая неопределенная качественная категория как «достаточные основания».

В соответствии со статьями 54, 77 Таможенного кодекса РФ, лицензия может быть аннулирована в двух случаях:

1) если лицензия не могла быть выдана на основании установленного порядка;

2) если лицензия была выдана на основе неполных или недостоверных сведений, имевших существенное значение для принятия решения о ее выдаче.

Решение об аннулировании действует с даты выдачи лицензии. Отзыв лицензии осуществляется также в двух случаях:

1) если лицензиат не соблюдает необходимых требований;

2) если лицензия больше не соответствует экономической политике РФ.

Отзыв лицензии действует с даты принятия решения об отзыве. Истечение срока действия лицензии, аннулирование или отзыв лицензии влечет прекращение деятельности магазина беспошлинной торговли или свободного склада, в результате чего магазин или

склад становится складом временного хранения.

Товары, находящиеся в магазине при отзыве лицензии, подлежат повторному таможенному оформлению с даты принятия решения об отзыве. Причем, за нахождение товаров в этом магазине с владельца магазина взимаются таможенные сборы за хранение, установленные для складов временного хранения. Общий срок нахождения товаров на складе временного хранения не может превышать шести месяцев.

Особого внимания заслуживает лицензирование деятельности

таможенного брокера.

В соответствии со статьей 157 Таможенного кодекса РФ, таможенным брокером (посредником) может быть предприятие, обладающее правами юридического лица и получившее лицензию ГТК РФ на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера.

Для получения лицензии на осуществление данного вида деятельности соискателю необходимо:

1) иметь в штате специалиста по таможенному оформлению, получившего квалификационный аттестат;

2) заключить договор страхования своей деятельности, на сумму не менее 10000-кратного минимального размера оплаты труда;

3) иметь материально-техническое оснащение, достаточное для осуществления деятельности в качестве таможенного брокера;

4) иметь условия, обеспечивающие ведение учета и отчетности, точно и полно отражающих операции с товарами, подлежащими таможенному контролю.

Порядок аннулирования лицензии и ее приостановления аналогичен порядку, предусмотренному для магазинов беспошлинной торговли.

ТК РФ предусматривает более широкий перечень оснований отзыва лицензии таможенного брокера:

1) неоднократное невыполнение обязанностей таможенного брокера;

2) неоднократное совершение правонарушений, предусмотренных ТК РФ;

3) причинение неправомерного существенного ущерба представляемому лицу, в том числе, путем незаконного использования сведений, составляющих коммерческую тайну или конфиденциальную информацию, что установлено судом;

4) признание таможенного брокера несостоятельным либо объявление им о своей несостоятельности;

5) пользование услугами специалиста, не имеющего либо лишенного квалификационного аттестата, специалиста, квалификационный аттестат которого аннулирован, отозван или признан недействительным, или специалиста, действие квалификационного аттестата которого приостановлено;

6) нарушение налогового законодательства.

Отзыв лицензии действует с даты принятия решения об отзыве. Только по истечении двух лет со дня вынесения решения об аннулировании или отзыве лицензии, при условии устранения причин, послуживших основанием для аннулирования или отзыва лицензии возможна повторная подача заявления о выдаче лицензии.