§6. обычное право

§6. обычное право: Римское частное право, И.Б. Новицкий, 2002 читать онлайн, скачать pdf, djvu, fb2 скачать на телефон Наглядно представлены основные институты частного права античного Рима в том виде, как они действительно существовали, с обширным привлечением источников.

§6. обычное право

 

16. Институции Юстиниана разделяли все право по признаку письменной и устной формы источников.

В последнюю категорию источников входил древнейший источник права – обычай, осуществлявшийся sine lege certa, sine iure certo, т. е. когда не было ни определенного закона, ни определенного права. Существовали только обычаи и религиозные предписания – поп ius, sed mos ас fas. Терминология для обозначения обычая исторически изменялась. Древнейшие названия – mores maiorum и usus – сменились в начале нашей эры более отчетливым consuetude. Помпоний (D. 1. 2. 2. 3) противополагает mores maiorum законам и в особенности кодификации XII таблиц (V в. до н.э.). Необходимость последней римская традиция объясняла неизвестностью права, которое до тех пор оставалось неформулированным в определенном акте, а самые законы XII таблиц в большей части были закреплением обычаев. Сюда относились нормы, укрепившие полноту отцовской власти, регулировавшие отношения между супругами, порядки опеки и наследования. Опубликование XII таблиц государственной властью превратили этот сборник обычаев и новых распоряжений в свод законов цивильного права, который стал исходным пунктом дальнейшего развития римского права.

С усилением законодательной деятельности государства обычай (ius поп scriptum) в значительной мере потерял свое значение. Но все-таки и в эпоху распространения римского государства на весь бассейн Средиземного моря обычай не перестал быть источником права. Цицерон (Topica, 28,31) поместил mores рядом с leges, видя в них отдельный вид действующего права.

С установлением римского мирового господства в новых условиях правовой жизни обычай стал выполнять новые задачи – именно, функцию отмены и преодоления явно устаревших норм цивильного, квиритского права. Такая отмена называлась desuetude, и в ней обычай осуществлял задачи расчистки места для новых норм и в этом смысле имел большое значение для обновления права. Так, например, этим путем после Пунических войн стали выходить из применения формальные сделки и обряды квиритского права.

Наряду с прежним обычаем появляется новый – судебный, и судебная практика.

В эпоху принципата значение обычая, как живого источника права, с большой силой разобрано и отмечено Юлианом. Он признавал за ним такую же силу и такое же основание, как и за законом.

 

Inveterata consuetude pro lege Установившийся издревле поп immerito custoditur et hoc est ius quod dicitur monbus esse con-stitutum, nam cum ipsae legis nulla alia ex causa nos teneant, quam quod ludicio populi receptae sunt, mento et ea, quae sine ullo scnpto populus probavit tenebunt omnes: nam quid interest sufTragio populus voluntatem suam declaret an rebus ipsis et facis? quare rectissime etiam illud receptum est, ut leges non so-lum sufTragio legislators sed etiam tacito consensu omnium per desue-tudmem abrogentur(D. 1. 3. 32 1).

Установившийся издревле обычай заслуженно соблюдается, как закон, и это есть право, котором говорится, что оно установлено нравами. Ведь самые законы связывают нас не по какой-либо другой причине, как по той,что они приняты по решению народа. Заслуженно соблюдается и то, что народ без всякой записи выражает свою волю на самом деле и фактами Поэтому совершенно правильно принято даже такое правило, что законы отменяются не только по решению законодателя, но также и в силу молчаливого согласия всех, путем неприменения.

 

 

В этом тексте Юлиан намечает и образующие обычай признаки – давнее применение и молчаливое согласие общества.

Теория Юлиана находилась во внутреннем противоречии с условиями времени ее появления (II в. н.э.). Римская традиция о народном суверенитете и законодательной власти народа давно была уже опровергнута диктатурой цезарей и продолжала жить лишь в теории. Власть, однако, не препятствовала изложению римским юристом теории обычая в его архаическом аспекте: в ряде случаев императоры поддерживали видимость сохранения прежних форм государственной власти

В начале домината в практике законодательства оформилась тенденция, противоположная теории Юлиана, и было запрещено действие обычаев, которые отменяют законы В 319 г. н.э. последовало новое распоряжение:

 

Consuetudims ususque longaevi non vilis auctonias est, vcrum non usque adeo sui vahlura momento, ut aut rationem vmcat aut legem (C X 52 2.)

 

Авторитет обычая и долговременного применения представляется не малым, однако его не следует доводить до такого значения, чтобы он преодолевал разум или закон

 

При издании этой конституции имелось в виду ограничить местные обычаи (Friiirra, Сирии, Аравии и других провинции) С другой сторо] ны, конституция выдвшнет на вид общие смысл и цели закона – ratio iuris. Его не мо!ут изменять местные пережитки и состояние пр.ша, иногда всю первобытной форме.

 

Римское частное право

Римское частное право

Обсуждение Римское частное право

Комментарии, рецензии и отзывы

§6. обычное право: Римское частное право, И.Б. Новицкий, 2002 читать онлайн, скачать pdf, djvu, fb2 скачать на телефон Наглядно представлены основные институты частного права античного Рима в том виде, как они действительно существовали, с обширным привлечением источников.