§ 2.4. новые формы предпринимательства без образования юридического лица
§ 2.4. новые формы предпринимательства без образования юридического лица
развитием рыночной экономики в России формы пред
принимательской деятельности становятся все более разнообразными. Они либо воскрешаются из прошлого российского опыта и получают дальнейшее развитие (простое товарищество), либо воспринимаются из зарубежного опыта (франчайзинг).
§ 2.4.1. Совместная предпринимательская жтельность в форме простого товарищества
К
онцентрация усилий и скоординированность действий нескольких предприятий или индивидуальных предпринимателей по достижению общих целей может быть во многих случаях достигнута путем заключения между ними договора простого товарищества.
Правовой институт простого товарищества установлен Гражданским кодексом РФ. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Срок действия простого товарищества определяется соглашением сторон, но может и отсутствовать в договоре (простое товарищество в этом случае подразумевается бессрочным).
Главной особенностью договора простого товарищества является то, что его участники не выступают по отношению одно к другому в роли должников и кредиторов, как это имеет место в других договорах. Участники этой сделки юридически не обособляют имущество, используемое ими для совместной деятельности, и потому отвечают по общим долгам всем своим личным имуществом в долевом или солидарном порядке.
Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.
Следует отметить, что общее имущество товарищей не служит гарантией удовлетворения их кредиторов по общим обязательствам. Поэтому допускается внесение в качестве вкладов не только реального имущества, но и профессиональных и иных знаний, а также умений и навыков, деловых связей и деловой репутации. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.
Юридическое обособление общего имущества участников от их личного имущества обычно производится с помощью его бухгалтерского учета на отдельном балансе. Ведение такого учета может быть поручено одному из товарищей (юридическому лицу).
При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей. В этой ситуации они вправе либо каждый подписать соглашение по сделке, либо выдать для этого разовую доверенность одному или нескольким участникам.
Если участник товарищества совершил сделку по ведению общих дел с превышением своих полномочий (например, получив на нее согласие большинства, но не всех товарищей), остальные участники все равно будут считаться обязанными по такой сделке, так как их контрагенты (третьи лица) не обязаны знать об ограничениях на совершение сделки, касавшихся данного товарища. В случае, когда они знали (должны были знать) о таких ограничениях (в частности, не удостоверились в наличии полномочий у лица, совершившего сделку, действовать от имени всех товарищей), стороной по сделке будет признан лишь совершивший ее товарищ. Однако доказать последнее обстоятельство должны сами заинтересованные товарищи, иначе сделка предполагается заключенной с их согласия и в их общих интересах.
Участник простого товарищества, действовавший с превышением полномочий или от своего имени, в ситуации, когда заключенная им сделка была необходима в общих интересах товарищества, вправе требовать от других товарищей возмещения своих расходов. Если же в результате такой сделки другие товарищи понесли убытки, они также вправе требовать их возмещения от совершившего сделку участника.
Каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел.
Іоридок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Очевидно, что в большинстве случаев убытки и расходы будут погашаться прежде всего за счет общего имущества или его определенной части и лишь при его недостатке из личного имущества участников с учетом относительного размера каждого вклада.
Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором или иным соглашением товарищей. Договором могут быть введены дополнительные критерии распределения прибыли (например, дополнительная часть прибыли за успешное ведение общих дел).
Договор простого товарищества прекращается по истечении срока или по достижении цели, для которой он заключается, а также по другим обстоятельствам (объявление какого-либо из товарищей банкротом, выход из товарищества одного из участников, выдел доли товарища по требованию его кредитора, в случаях, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами).
При прекращении действия договора возникает необходимость решения двух вопросов: а) об ответственности по общим обязательствам, существующим перед третьими лицами; б) о разделе общего имущества или возврате имущества, переданного в общее пользование.
Что касается ответственности по общим обязательствам, то с момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по не-иснолненным общим обязательствам в отношении третьих лиц. В случае, когда договор простого товарищества не был прекращен в результате заявления какого-либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения договора по требованию одного из товарищей, лицо, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы оно осталось участником договора простого товарищества.
Раздел общего имущества осуществляется по правилам, установленным Гражданским кодексом РФ для раздела долевой собственности. При этом товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов. Имущество, переданное в общее пользование, возвращается передавшему его участнику без компенсации за износ (если нет соглашения участников о компенсации).
Договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество). В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей. В отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими.
В настоящее время рассматриваемая форма предпринимательской деятельности пока не нашла широкого распространения в Российской Федерации. Образование простых товариществ, по-видимому, целесообразно в первую очередь в форме консорциумов, создаваемых на определенный срок в интересах выполнения крупных проектов.
Финансово-промышленные группы по своему юридическому статусу, как правило, также представляют собой простые товарищества, созданные на основании договора участников. Они формируют свое общее имущество путем вкладов участников и несут солидарную ответственность по общим обязательствам. Не составляют простого товарищества лишь финансово-промышленные группы, состоящие исключительно из основных (материнских) и дочерних компаний. Однако если эти компании связаны между собой специальным договором об управлении, то имеет место разновидность простого товарищества.
§ 2.4.2. Правовые основы коммерческой концессии (франчайзинга)
С
ущность франчайзинга. Франчайзинг представляет собой одну из новых для российской экономики форм предпринимательской деятельности. Он открывает большие возможности для начинающих предпринимателей, большинство из которых не обладают для успешного веде7. Заказ 2178.
ния дела достаточными знаниями, опытом и финансовыми возможностями и поэтому нуждаются в поддержке со стороны успешно действующих фирм.
Система франчайзинга получила широкое распространение в США, Японии, странах Западной Европы. Ее суть состоит в том, что крупная и респектабельная фирма (франчайзер) предоставляет малому предприятию, начинающему свой путь в бизнесе (франчайзи), право (франшизу) в течение определенного времени и в определенном месте вести предпринимательскую деятельность с использованием уже отработанной и оправдавшей себя технологии, «ноу-хау», известной и популярной торговой марки, возможностей обучения персонала и получения необходимых консультаций. Обычно франчайзер берет на себя обязательства по поставке оборудования, сырья и материалов, оказывает помощь в организации и управлении бизнесом, а в отдельных случаях оказывает своим франчайзи непосредственную финансовую помощь, предоставляя кредиты, либо косвенную помощь в виде поручительства и гарантий. Все эти условия оговариваются в специальном договоре франчайзинга.
Небольшая фирма, используя помощь франчайзера, может в сравнительно короткие сроки начать свое дело, причем постоянная поддержка со стороны головной фирмы помогает успешно преодолеть трудности, особенно на начальном этапе функционирования. Помощь и поддержка со стороны франчайзера предоставляется за плату (роялти), которая может быть достаточно высокой.
Таким образом, отношения сторон коммерческой концессии являются альтернативой отношений, возникающих между основным и дочерним предприятиями, а метод франчайзинга — альтернативой государственной поддержке малого предпринимательства.
Различают несколько типов и видов франчайзинга и франчайзинговых структур (схема 2.15). Основными типами являются товарный, производственный, деловой, дочерний и конверсионный франчайзинг.
Товарный франчайзинг представляет собой распределительную систему сбыта товаров, произведенных франчайзером. Для такого типа франчайзинга в наибольшей степени подходит продукция, которая имеет известную товарную марку и требует комплекса предпродажных и послепродажных услуг.
При производственном франчайзинге крупные компании в ряде случаев выдают лицензии другим компаниям или предприятиям на использование своего товарного знака или торговой марки при изготовлении продукции, которая запатентована или производится с помощью патентованного процесса и (или) «ноу-хау».
Деловой франчайзинг имеет многие общие черты с товарным франчайзингом и является наиболее популярным. Он обычно представляет собой выдачу лицензии на товарный знак и способ ведения розничной торговли товарами и (или) услугами, а также использование соответствующего «ноу-хау».
Дочерний франчайзинг является сравнительно новым и быстро развивающимся типом взаимоотношений франчайзинга и предполагает организацию независимого бизнеса под «патронажем» франчайзера.
Конверсионный франчайзинг начал развиваться с появлением в начале 70-х годов франчайзинговых программ
по брокерским операциям с недвижимостью, а затем его в определенной мере использовали в ряде других услуг (финансовых, оформлении интерьеров, торговле подержанными автомобилями, бухгалтерской отчетности). Происходило превращение (конверсия) так называемой неселективной системы сбыта (при которой изготовитель продает свою продукцию широкому кругу оптовых и розничных торговцев) в селективные системы сбыта. Последние характеризуются тем, что продукция продается только оптовым или розничным предприятиям, работающим по системе франчайзинга.
Основными видами франчайзинга являются индивидуальный и региональный (территориальный).
При индивидуальном франчайзинге, являющемся наиболее распространенным видом, лицензия (франшиза) продается на какой-либо один вид бизнеса.
При региональном франчайзинге создаются двух-, трехуровневые франчайзинговые структуры, действующие в определенном регионе (территории) и имеющие единое головное предприятие (единого франчайзера).
Региональный франчайзинг подразделяется на различные подвиды:
франчайзинг с владением многими предприятиями — развивается из индивидуального франчайзинга. В этом варианте франчайзер и франчайзи заключают контракт на региональное развитие бизнеса, в соответствии с которым франчайзи имеет право открыть свои предприятия в определенном районе;
<■ субфранчайзинг — головное предприятие имеет контракт с франчайзи, который одновременно является субфранчайзером. Последний привлекает других франчайзи на основе контрактных отношений;
❖ развивающийся франчайзинг — отличается от субфранчайзинга тем, что низовые франчайзи связаны контрактными отношениями как с субфранчайзером, так и с франчайзером. В соответствии с условиями контракта субфранчайзер обязуется подобрать и соответствующим образом обучить индивидуальных франчайзи, оказывать им практическую и методическую помощь и осуществлять контроль за их деятельностью. В то же время франчайзер выдает лицензию (франшизу) непосредственно индивидуальным франчайзи и имеет с ними прямые контрактные отношения.
Система франчайзинга ориентирована на достижение успеха всеми ее участниками. Преимуществами для франчайзера являются:
выгоды от широкого и быстрого расширения бизнеса без больших финансовых затрат;
возможность осуществления эффективного контроля над условиями реализации своей продукции и услуг;
Фполучение дохода в виде платежей роялти;
Ополучение дополнительной прибыли за счет снижения издержек производства на единицу продукции или услуги в результате роста масштабов производства.
Участие в системе франчайзинга дает преимущества и франчайзи, такие, как:
•ф возможность стать и оставаться самостоятельным бизнесменом;
фправо вести свой бизнес под торговой маркой, имеющей хорошую репутацию на рынке;
фиспользование апробированной концепции бизнеса и маркетинга;
-ф возможность получения управленческих консультаций от экспертов в соответствующей области;
снижение затрат на рекламу за счет организации совместной деятельности;
■ф получение услуг головной фирмы в организации начального и последующего обучения.
Однако возможности реализации этих преимуществ зависят от многих условий — и в первую очередь от имиджа франчайзера на рынке, научно-технического уровня передаваемой франчайзи технологии, качества производимых товаров (работ, услуг), характера спроса на эти товары и состояния конкурентной среды. Во всех случаях для принятия решения об участии в системе франчайзинга или ее распространении на те или иные рынки и области предпринимательства необходима разработка бизнес-плана предполагаемой деятельности.
Основные положения законодательства о коммерческой концессии. Правовые нормы коммерческой концессии установлены Гражданским кодексом РФ. В основу правоотношений ее участников положен договор коммерческой концессии. По такому договору одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской
деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, охраняемую коммерческую информацию, а также другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т. д.
Пользователь (франчайзи) выступает в деловом обороте самостоятельно (юридически), но в отношениях со своими потребителями действует как бы от имени правообладателя (франчайзера). Последний, таким образом, расширяет границы своей деятельности без дополнительных затрат и с выгодой для себя. Более того, франчайзи в отношениях с потребителями фактически осуществляет рекламу франчайзера, так как подчеркивает аналогичность своих товаров (услуг) с товарами (услугами) головной фирмы. Заключая договор коммерческой концессии с известной, хорошо зарекомендовавшей себя фирмой, малое предприятие приобретает значительные преимущества вследствие того, что оно выходит на рынок в облике данной фирмы, использующей соответствующую технологию и обеспечивающей высокое качество результатов своей деятельности, и тем самым создает и себе стабильный высокий спрос на производимые товары (услуги).
Договор коммерческой концессии принципиально отличается от лицензионного договора тем, что предприятие, приобретающее лицензию (лицензиат), не выступает на рынке в облике предприятия, предлагающего лицензию (лицензиара). Предприятие-лицензиат представляет товар от своего имени, хотя и производит его по лицензии.
Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя:
<■ в определенном объеме (может быть установлен, в частности, минимальный и (или) максимальный объем);
-> на определенной территории или без ее указания;
❖ применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем по технологии франчайзера, производству работ, оказанию услуг).
Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
Договор регистрируется в органе, осуществившем регистрацию правообладателя, а если последний зарегистрирован в иностранном государстве, — в органе, осуществившем регистрацию пользователя. Если в договоре предусматривается использование объекта, охраняемого патентным законодательством, то договор должен быть также зарегистрирован в соответствующем патентном органе.
Закон допускает различные формы вознаграждения правообладателю, такие, как фиксированные разовые или периодические платежи, отчисления от выручки, наценка на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи.
Коммерческая субконцессия. Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.
При досрочном прекращении договора коммерческой концессии, заключенного на срок, и при расторжении договора, заключенного без указания срока, права и обязанности вторичного правообладателя по договору субконцессии (субфранчайзинга) переходят к правообладателю (головному предприятию), если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору и если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.
Субфранчайзер несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный франчайзеру действиями франчайзи (пользователя по договору субконцессии).
Обязанности и ответственность правообладателя. Правообладатель имеет два вида обязанностей: он безусловно обязан и обязан, если договором не предусмотрено иное.
Правообладатель обязан:
фпередать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.
Если договором не предусмотрено иное, он обязан: ■ф обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии;
оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
Оконтролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем.
Различна и ответственность правообладателя по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг):
-О он несет субсидиарную ответственность при несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии;
■ф по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, последний отвечает солидарно с пользователем.
Обязанности пользователя. К числу непременных обязанностей пользователя по договору коммерческой концессии относится обязанность:
<■ использовать фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом;
фобеспечивать соответствие качества производимых им товаров (работ, услуг) качеству аналогичных товаров (работ, услуг), производимых непосредственно правообладателем;
■Ф соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем;
оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
информировать покупателей (заказчиков) о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.
Алгоритм реализации хозяйственных правоотношений в коммерческой концессии показан на схеме 2.16.
Ограничения прав сторон. Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон, не противоречащие антимонопольному законодательству, в том числе обязательства правообладателя:
не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории;
<У воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
обязательства пользователя:
не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
 |
согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
Правообладатель не вправе требовать от пользователя продажи товаров (выполнения работ или оказания услуг) только определенному кругу лиц либо исключительно покупателям, имеющим место нахождения (место жительства) на определенной территории. Условия договора, приводящие к таким ограничениям, являются ничтожными.
Заключение договора на новый срок. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязательства, имеет право заключить договор коммерческой концессии на новый срок на тех же условиях. Правообладатель вправе отказать в заключении договора на новый срок только при условии, что в течение 3 лет он не будет заключать аналогичные договоры с другими лицами или соглашаться на заключение аналогичных договоров субконцессии на территории, где действовал прежний договор. Если правообладатель решит в этот срок заключить подобный договор, он обязан сделать предложение прежнему пользователю либо возместить ему все возможные убытки, в том числе и упущенную выгоду.
Такая правовая норма ориентирует стороны по договору коммерческой концессии на длительное сотрудничество, что является одним из основных условий привлечения инвестиций в деятельность, обусловленную договором.
Законодательством установлено, что при заключении нового договора с тем же пользователем его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора. Обоснованность такой нормы вызывает сомнение, так как условия договора должны зависеть не только от интересов пользователя, но и от интересов правообладателя, а также от состояния рынка. Более обосновано правило: условия нового договора должны быть в равной степени благоприятны как для пользователя, так и для правообладателя.
Правила сохранения, изменения и прекращения договора коммерческой концессии в различных ситуациях приводятся в табл. 2.5.
Следует заметить, что правило, приведенное в п. 2 этой таблицы, установлено в предположении неизбежного ухуд
шения условий договора для пользователя в результате изменения правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения. Однако такое предположение нельзя признать обоснованным: эти изменения могут создать и более благоприятные условия для пользователя (например, правообладатель стал дочерним предприятием более известной фирмы и принял ее наименование). Очевидно, что в этом случае правообладатель обоснованно может потребовать от пользователя повышения вознаграждения по договору.
2.5. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ И ПЕРСПЕКТИВЫ СОЗДАНИЯ И РАЗВИТИЯ НАРОДНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ
Ф
акторы, определяющие целесообразность и возможности создания народных предприятий. Целесообразность и возможности преобразования той или иной коммерческой организации в народное предприятие определяются рядом факторов:
1. Желанием большинства участников коммерческой организации. Решение о преобразовании в народное предприятие должно быть принято не менее чем тремя четвертями голосов участников коммерческой организации от их списочной численности. В таком преобразовании могут быть не заинтересованы: а) внешние акционеры открытых акционерных обществ, если их численность составляет более 25\% от общей численности акционеров; б) руководители преобразуемой коммерческой организации, имеющие крупные пакеты акций, в силу того, что при преобразовании в народное предприятие размер их пакетов акций будет ограничен. Они могут усилить группировку внешних акционеров, выступающих против преобразования.
• 2. Возможностью создания народного предприятия без ущемления собственнических интересов внешних акционеров. Договором о создании народного предприятия могут быть предусмотрены условия, при которых преобразование коммерческой организации осуществляется без уменьшения совокупной номинальной стоимости акций, которыми владеют внешние акционеры (если на момент преобразования их номинальная стоимость составляла более 25\% уставного капитала народного предприятия).
Федеральный закон позволяет за счет выпуска дополнительных акций в течение 5-10 лет с момента образования народного предприятия достичь установленного Законом соотношения долей акций, которыми могут владеть внутренние (в совокупности) и внешние (в совокупности) акционеры.
Более легко в народные предприятия преобразуются закрытые акционерные общества, хозяйственные товарищества и производственные кооперативы.
3. Возможностью создания народных предприятий в широком диапазоне производственных мощностей — от малых предприятий до крупных компаний, поскольку Законом предусмотрен широкий диапазон численности работников НП (численность работников народного предприятия не может составлять менее 51 человека, а число акционеров не должно превышать 5000).
Максимальная численность работников предприятия будет зависеть от численности внешних акционеров, поскольку они не ограничиваются размерами пакетов акций в пределах их доли в уставном капитале НП (от 0 до 25\% уставного капитала), а также от численности работников-неакционеров (от 0 до 10\% от общей численности работников).
Ниже приводятся примеры расчета численности работников народного предприятия в зависимости от распределения акций между внешними акционерами и численности работников-неакционеров.
ПРИМЕР 1, Доля работников в уставном капитале 76\%, доля внешних акционеров — 24\%, численность работников-неакционеров 10\%, среди внешних акционеров акции распределены равномерно.
| Численность: | |||||||
| акционеров НП | 60 | 100 | 1000 | 2000 | 3000 | 4000 | 5000 |
| внешних акци- онеров | 14 | 24 | 240 | 480 | 720 | 960 | 1200 |
| работников-ак- ционеров | 46 | 76 | 760 | 1520 | 2280 | 3040 | 3800 |
| работников-неакционерок — | 5 | 8 | 84 | 168 | 253 | 337 | 422 |
| работников НП | 51 | 84 | 844 | 1688 | 2533 | 3377 | 4222 |
| ПРИМЕР 2. Доля работников-акционеров в уставном капитале составляет 76\%, доля внешних акционеров — 24\%, численность работников-неакционеров — 5\%, вся доля акций внешних акционеров принадлежит одному лицу. | |||||||
| Численность: | |||||||
| акционеров НП | 49 | 100 | 1000 | 2000 | 3000 | 4000 | 5000 |
| внешних акци- онеров. | 1 | 1 | 1 | 1 | 1 | 1 | 1 |
| работников-ак- ционеров | 48 | 99 | 999 | 1999 | 2999 | 3999 | 4999 |
| работников-не- акционеров | 3 | 5 | 52 | 105 | 157 | 210 | 263 |
| работников НП | 51 | 104 | 1051 | 2104 | 3156 | 4209 | 5262 |
Как видно из этих примеров, численность работников народного предприятия может быть как ниже, так и выше 5000. Однако создать крупномасштабное предприятие можно только путем преобразования открытого акционерного общества, в котором работникам предприятия принадлежит не менее 49\% уставного капитала, что сопряжено с указанными выше трудностями.
4. Ограничением возможностей самофинансирования роста производственного потенциала народного предприятия вследствие ограничения доли акций предприятия в общем количестве акций, которой могут владеть в совокупности внешние акционеры, а также ограничения доли акций, которой может владеть один работник народного предприятия, так как при этом ограничивается величина уставного капитала, а значит, и величина оплаченного капитала (рыночная стоимость всех обыкновенных акций за вычетом уставного капитала).
В связи с этим народные предприятия целесообразно создавать в отраслях производства со стабильными и плодотворными технологиями, для которых характерны большие периоды времени между реконструкциями производства.
Стабильная технология остается неизменной в течение всего жизненного цикла спроса производимой в этой технологии продукции. Научно-техническое развитие производства при таком типе технологии осуществляется путем модернизации продукции и улучшения отдельных параметров технологической системы (замены или модернизации отдельных агрегатов технологического оборудования). Стабильная технология на стадиях ускорения и устойчивого роста спроса обеспечивает повышение прибыльности, вследствие чего нововведения в производство при такой технологии находят поддержку персонала и организации в целом.
При плодотворной технологии базовая технология сохраняется длительное время. При этом разрабатываются и изготавливаются сменяющие друг друга поколения продукции с лучшими показателями качества. Разработка и освоение производства новых образцов продукции становятся решающим фактором экономического успеха. Потребность в частом обновлении продукции вызывает необходимость улучшать технологическую систему в режиме «нововведенческого конвейера», то есть постоянно внедрять нововведения малой и средней радикальности.
Для того чтобы развитие в режиме конвейера» было эффективным, необходимо обеспечивать выполнение следующих условий:
на каждом шаге конвейера нововведений осуществлять выбор такого участка производства, на котором новшество может быть внедрено обособлено от других участков и с наибольшим приростом эффективности производства в целом;
сформировать и постоянно обновлять банк идей и технических новшеств;
■ф производить отбор из ряда однотипных новшеств наиболее эффективного.
Режим «нововведенческого конвейера» позволяет осуществлять постепенное финансирование капиталовложений в развитие производства за счет амортизационного фонда, прибыли и доходов от размещения акций, не прибегая к единовременным крупным капиталовложениям.
Изменчивые технологии, при которых продолжительность производства определенного вида товара в данной технологии кратковременна и каждый раз при переходе к производству нового товара в силу его сложности необходим переход к новой технологии, требуют крупных капиталовложений в развитие производства. Финансирование капиталовложений при таком типе технологии, как правило, выходит за пределы самофинансирования, и становится неизбежным привлечение крупных кредитов. По-видимому, в производствах с изменчивой технологией создание народных предприятий будет малооправданно.
создание народного предприятия и формирование его уставного капитала. Создание НП допускается только путем преобразования коммерческой организации. В НП может быть реорганизовано любое хозяйственное товарищество, производственный кооператив и любое хозяйственное общество за исключением открытых акционерных обществ, в которых работникам предприятия принадлежит менее 49 процентов уставного капитала.
Для преобразования в народное предприятие необходимо: решение участников* коммерческой организации, принятое в порядке, установленном законодательством и учре* Участниками коммерческой организации являются юридические л физические лица, участвующие в образовании имущества этой организации и имеющие в отношении нее обязательственные права (акционеры, полные товарищи, вкладчики, члены производственного кооператива).
дительными документами этой организации. Это решение должно быть принято не менее чем тремя четвертями голосов от списочной численности участников коммерческой организации. Те из участников, которые голосовали против преобразования, имеют право предъявить требование о выкупе своих акций (паев, долей) полностью или частично;
согласие работников коммерческой организации на ее преобразование в народное предприятие;
Ф-заключение договора о создании народного предприятия между участниками коммерческой организации и работниками предприятия, решившими стать акционерами народного предприятия (договор подписывается всеми лицами, решившими стать акционерами НП);
сформировать уставный народного предприятия путем обмена акций преобразуемой коммерческой организации на акции народного предприятия и оплаты работниками (решившими стать акционерами) не менее 50\% стоимости того количества акций народного предприятия, которое в соответствии с договором должно им принадлежать на момент создания НП;
разработать устав народного предприятия;
■фзарегистрировать новое юридическое лицо и внести в государственный реестр юридических лиц запись о прекращении деятельности преобразованной коммерческой организации. В соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» с этого момента к народному предприятию переходят все права и обязанности преобразованной коммерческой организации.
Договор о создании НП. Содержание договора должно соответствовать требованиям Федерального закона «Об акционерных обществах» (п. 5 ст. 9) и дополнительным требованиям Федерального закона «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)». В нем определяется порядок осуществления учредителями (участниками преобразуемой коммерческой организации и ее работниками, решившими стать акционерами народного предприятия) совместной деятельности по созданию НП, размер уставного капитала НП, номинальная стоимость и порядок оплаты акций НП, права и обязанности учредителей по созданию НП. Помимо этого, договор должен содержать:
сведения о количестве акций НП, которыми может владеть в момент создания: каждый работник образуемого НП;
каждый участник преобразуемой коммерческой организации, не являющийся ее работником; каждое физическое лицо, не являющееся ее участником, и (или) юридическое лицо;
денежную оценку акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации;
4условия, сроки и порядок выкупа народным предприятием акций у его акционеров;
■фуказание формы оплаты акций народного предприятия или порядка обмена акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации на акции НП каждым акционером в момент создания НП.
Приведем некоторые соображения по определению менового соотношения при обмене акций преобразуемой коммерческой организации на акции НП. Пусть коммерческая организация до ее преобразования имела:
уставный капитал УК,
стоимость чистых активов ЧА,
количество акций п,
номинальную стоимость акции Рн.
Уставом народного предприятия на момент его создания определены:
уставный капитал УК,
количество акций т,
номинальная стоимость акции Рн,
стоимость чистых активов осталась без изменений.
Пусть
или
Из этого следует, что УК _ УК тії 12
Л1 12
Уставный капитал по своему назначению определяется из условия гарантии интересов кредиторов предприятия, и его величина задается в первую очередь. На основе величины уставного капитала определяется номинальная стоимость и количество размещаемых акций.
Федеральным законом установлено, что номинальная стоимость акций народного предприятия не может быть более 20\% от минимального размера оплаты труда. Эта норма, очевидно, введена для того, чтобы облегчить приобретение акций работниками предприятия. Если общее собрание акционеров своим гашением определило номинальную стоимость акции (Рн), то тем самым установлено меновое соотношение номинальных цен (Ph/jPh) — количество акций народного предприятия за одну акцию преобразуемой коммерческой организации.
Например, Рн = 40 руб.; Я. = 20 руб.
Меновое соотношение в этом случае будет: 40 : 20 = 2, то есть обмен должен осуществляться в соотношении: две акции народного предприятия за одну акцию преобразуемой коммерческой организации.
Тогда количество акций народного предприятия на момент его создания определяется следующим образом:
тРнт)і л-Рцпг:
т п*■—— * —-Ь-Пі Рн
Если, например,
TO m = 100000- ■ 2 320000 .
П2 0,4; 41 0,25; п 1000QU; PK/P~S = 2,
0,4 0,2Ь
Если для удобства распределения акций среди работников НП целесообразно иметь другое количество акций, то необходимо изменить меновое соотношение. Например, установив номинальную стоимость акции 10 руб., получим меновое соотношение — четыре акции народного предприятия за одну акцию преобразуемой коммерческой организации (Рв/Рн= 4). В данном случае количество акций следует увеличить до 640000.
Можно также изменить величину вновь формируемого уставного капитала НП. Например, установив его в размере 0,5 от стоимости чистых активов (г|2 = 0,5), при меновом соотношении 2 будем иметь количество акций народного предприятия на момент его создания:
т 100000 ■ < 2 40Ш00. 0,25
Однако при определении размера уставного капитала следует исходить не только из условия создания гарантий для кредиторов, но и из возможностей размещения акций среди работников предприятия, особенно тех, кто не является акционером преобразуемой коммерческой организации.
Выкуп избыточного количества акций. В результате заключения договора о создании НП у ряда работников предприятия — участников коммерческой организации может оказаться (с учетом менового соотношения) избыток акций, которые не подлежат обмену на акции народного предприятия. В этом случае народное предприятие обязано в течение одного месяца после даты его создания заключить договоры купли-продажи принадлежащих данным работникам акций. При этом выкупная цена акций не может превышать их рыночную стоимость.
Алгоритм создания народного предприятия представлен на схеме 2.17.
3/4 гслгсща участников KD От не [гнк№шй Ч НС поноет и
рщіеннв участников КО о пряобриоыннн
«■нл
Сот плен* иЧк5^™нко» КО нн про^рпюпінип срглнкікцнн в Н.П
П рО ДЪтШП*НИ4 учЛОТНИКвМи КО.
голосовавшими против прлоОряниння КО й НП, требования о выкупе их акций
глориы Фс-дсрппы+зго
закона »Ofi лкциоивцньи общэствля
Договор куппи-прлдпнли акций
выкупаемых НП
Договор участники в КО н работников, решивши стать акционерами МП, о i,i 1-1нк народного предприятия
Принятие устав* кП
Подписывается BCflkM Лнцомі. роюнлцммк сТить ыкцтнирами НП
Количество акций НП. котооыни моклт владеть кАЖДьй работник НП, участник лреобрлтуаыой КО, оношннй акцнонвО
Денекчан оценка акции " ІделеД, паев) КО
Условия, сроки и парндоц _ выкупа неровным " лредернятнеи акций
у сеоик акционеров
Форма оплаты акций НП и порядок обмена " акций (допей, лава] Ко на акции НП
Схема2.17. Алгоритм создания народного предприятия (НП)
КО — преобразуемая коммерческая организация
КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ
Назовите категории коммерческого права. Что относится к предмету коммерческого права?
Сформулируйте принципы коммерческого права.
Что понимается под методом правового регулирования.
Что понимается под системой коммерческого права? Какие правовые институты можно выделить в коммерческом праве?
Какова структура правового механизма регулирования коммерческой деятельности предприятия?
Дайте классификацию юридических лиц.
Покажите укрупненный алгоритм создания и реорганизации акционерного общества.
Какими особенностями обладают хозяйственные товарищества с точки зрения коммерческой деятельности?
Какие права и обязанности имеют участники общества с ограниченной ответственностью?
Какие сведения должен содержать устав общества с ограниченной ответственностью?
Дайте определения номинальной и действительной стоимости доли участника 000.
Что может служить вкладом в уставный капитал
ооо?
Какими способами допускается увеличение уставного капитала?
П
Обсуждение Коммерческое право
Комментарии, рецензии и отзывы