Выработка условии торговых договоров
Выработка условии торговых договоров
Порядок определения условий договоров.
2. Предмет договора, ассортимент, сроки и порядок поставки.
3. Определение качества товаров.
4. Условия о цене и форме расчетов.
Важнейший вопрос коммерческой работы -выработка условий основных торговых договоров: оптовой куплипродажи и поставки. В юридической литературе можно найти пояснение положений закона об условиях договоров, различные классификации этих условий. Однако сегодня нужно знание более высокого уровня сложности. Требуются не комментарии к закону, а методики, определяющие основания и порядок выработки содержания договоров. Речь идет о том, как в зависимости от возможностей, условий деятельности и интересов сторон должны строиться основные пункты договора.
Для ведения такой работы требуются новые подходы к праву, а также специальная подготовка, владение техникой договорной работы, умением проектирования договоров, что гораздо сложнее, чем традиционное толкование норм. Российские ученые-юристы одними из первых стали осваивать эти важные для хозяйственных отно-
Тема X. Выработка условий торговых договоров
|
мойского и других авторов.
Для ведения договорной работы следует прежде всего определить соотношение нормативных актов и усмотрения сторон в определении содержания договоров.
В любом договоре в конечном счете можно выделить два вида условий: подразумеваемые и вырабатываемые сторонами. Подразумеваемые условия входят в договор из закона, иных нормативных актов, а также из судебной практики и обычаев делового оборота. Подразумеваемые условия обычно не записываются в текст договора, ибо они и так обязательны для сторон. Они становятся обязательными для участников договора в силу самого факта заключения договора. Обязательными всегда являются относящиеся к данному виду договоров императивные положения закона и иных нормативных актов. Такими являются и диспозитивные правила, если стороны намеренно или по недосмотру не выработали свою формулировку соответствующего условия. Сторонам приходится учитывать также обычаи делового оборота и судебную практику, касающуюся определения отдельных условий обязательств.
Однако более важна вторая группа условий — те, которые вырабатываются самими сторонами. Закон оказывает влияние на их создание, но это влияние уже иного рода. Можно назвать следующие способы воздействия закона на усмотрение договорных контрагентов при выработке таких условий.
Во-первых, закон содержит общедозволительные положения. Они позволяют сторонам заключать договоры, вообще не предусмотренные в нормативных актах; раз-
|
решают включать в договоры условия, о которых ничего не говорится в нормах права, определяют иные правовые возможности контрагентов. Общедозволительные положения содержатся, например, в п. 2 ст. 1, п. 2 и 3 ст.
|
|
Закон нередко (и это специфика гражданского права)
|
Стороны могут выработать любую формулировку такого условия, однако если они этого не сделали, то будет действовать условие, содержащееся в диспозитивной норме.
Наконец, многие правовые нормы рассчитаны на конкретизацию их содержания. В законе даются предельно общие правила, которые с неизбежностью должны развертываться, «подгоняться» сторонами под конкретные условия их деятельности.
Имеются и другие способы воздействия правовых норм на определение субъектами содержания заключаемых договоров.
Нельзя обойти такой вопрос, как соотношение стандартизированных (типовых) текстов и индивидуально вырабатываемых договоров. Порой высказываются ут-
Тема X. Выработка условий торговых договоров
верждения, что на Западе работают в основном по стандартизированным проформам договоров, существует множество таких проформ договоров, разработанных промышленными и торговыми ассоциациями.
Конечно, когда купля-продажа или поставка осуществляются в типовом режиме, например при биржевых торгах или при регулярной продаже предприятием своей продукции, то приходится использовать стандартизированные тексты. Применение шаблонных текстов договоров вполне допустимо, когда речь идет о продаже незначительных количеств товара и в отношениях сторон нет существенных особенностей.
Однако в нашей договорной практике, к сожалению, дело обстоит совершенно иначе. Если на Западе используют договорные проформы, которые разработаны для реализации определенных видов товаров, то российские фирмы нередко по имеющемуся у них общему образцу договора реализуют любые товары.
Если составлять договор, руководствуясь текстом закона, комментариями либо взять за основу общий образец, то в таком договоре всегда будет отсутствовать главное: согласованность содержания договора с конк
|
Поэтому необходимо использовать другой способ работы. Каждое включаемое в договор условие должно вырабатываться индивидуальным образом, с тем чтобы учитывать возможности и интересы субъектов, обеспечивать достижение необходимого им результата. В этом основной смысл техники договорной работы.
Для торговых договоров, как и для любых других, существенным является условие о предмете. В российском законодательстве содержание предмета купли-продажи впервые предусмотрено в ст. 455 ГК РФ . Условие
I
150 Коммерческое право России
о предмете считается согласованным, если из него можно определить наименование и количество товара. Итак, предмет выражается через наименование товара и через его количество.
На практике приходится сталкиваться с затруднениями, когда указанное в договоре наименование нечетко или неполно обозначает предмет сделки. Так, стороны нередко используют обобщенные, видовые понятия, например «нефтепродукты», «кондитерские изделия». Это серьезный дефект договора, поскольку такого наименования явно недостаточно для исполнения обязательства. В подобных случаях возникает необходимость дополнительно учитывать сведения об ассортименте или о качестве товара. Они позволяют уточнить, конкретизировать предмет.
|
|
Тема X. Выработка условий торговых договоров 151
танавливаются при массовых поставках товаров и предполагают, что договор выполнен надлежащим образом, если отступление не превышает допустимого процента. Согласно обычаям международной торговли, если количество товара указано со словами «около» или «приблизительно», то допустимая разница при поставке может составлять плюс-минус 10\%.
Вместе с тем нельзя определять один, только высший или только низший, предел либо указывать количество со словами «до» или «не более такого-то размера». Такие слова могут быть истолкованы как любое количество не свыше или не ниже указанного в договоре.
Количество продаваемого товара может дробиться на отдельные партии с отгрузкой в частные сроки. Когда в договоре определены партии, то они также рассматриваются как предмет, но уже для соответствующего периода. Понятие партии товара как количества, подлежащего поставке в частный срок, появилось в российском законодательстве лишь в последние годы. Раньше такого термина вообще не существовало, что создавало известные затруднения.
Размеры отдельных партий могут быть одинаковыми, однако могут определяться в несовпадающих количествах. Необходимость различного размера партий может диктоваться неодинаковым спросом на товар в разных сезонах, колебаниями объемов производства в течение года.
При реализации товаров с ограниченными сроками годности, прежде всего скоропортящихся товаров, приходится использовать сложные конструкции условия о количестве. В договоре согласовывается минимальный объем поставок на месяц или на квартал. При этом предусматривается, что отгрузка производится в соответствии с заказами получателей: суточными, пятидневны-
152 Коммерческое право России
ми или иными. Общее количество поставленного товара подсчитывается по окончании месяца. Такой порядок позволяет планировать необходимый минимум производства и продаж и вместе с тем оперативно изменять количество с учетом колебаний спроса. Так определяется количество поставляемых молочных, хлебобулочных, мясных, рыбных и иных подобных товаров.
|
Если изделие выделено в отдельную ассортиментную позицию, то покупатель заинтересован в передаче ему именно такого товара. Статья 512 ГК РФ предусматривает, что в поставочных отношениях замена изделий одного ассортимента другими допускается с предварительного письменного согласия покупателя, даваемого до отгрузки заменяющего товара. При несоблюдении этого правила поставщик несет ответственность за неисполнение обязательства, даже если покупатель принял и оплатил товар другого ассортимента.
Для договора купли-продажи ст. 468 ГК РФ иначе решает вопросы изменения ассортимента. Согласно этой
|
При колебаниях спроса и сложности установления ассортимента на длительные сроки возможно определение ассортимента лишь на ближайшие периоды: квартал или полугодие. В таких случаях, в особенности при заключении договоров на ряд лет, в них следует определять порядок согласования ассортимента на каждый отдельный период. Важно конкретно указывать, кто и в какие сроки высылает проект спецификации на следующие периоды, в какой срок могут заявляться разногласия и как они урегулируются. Когда договор определяет ассортимент на год или на ряд лет, то в нем может предусматриваться противоположное требование, а именно право покупателя уточнять согласованный ассортимент, например внося предложение об этом за 15 дней до начала каждого квартала.
В торговых договорах могут и должны предусматриваться обязанности продавцов по расширению ассортимента, освоению выпуска новых видов товаров, более привлекательных по своим свойствам. Договор — единственное правовое средство решения задачи удовлетворения ассортиментных запросов потребителей. Ведущая роль договора в удовлетворении ассортиментных запросов общества пока слабо осознана нашими управленцами и правовой наукой. В законодательных актах, трудах
|
по менеджменту и праву не найти рекомендаций об использовании возможностей договора для расширения и обновления ассортимента.
В обстановке монополизма изготовителей и приниженной роли договора в стране весь советский период происходило свертывание, оскудение ассортимента товаров. В этом легко убедиться, если сравнить изобилие импорта по любому виду товаров с тем, что имеется у нас собственного. В 80-е годы во всей стране ассортимент хлебопродуктов оказался сведен к двум наименованиям: хлеб белый и черный. Подобное происходило из года в год и по другим видам изделий.
В настоящее время процесс расширения ассортимента российских товаров идет крайне медленно. Сохраняется дефицит, нехватка многих видов изделий, хотя, по данным статистики, производственные мощности загружены лишь на одну четверть. Причина здесь — в правовой и организационной неподготовленности всей массы предпринимателей, в неумении использовать договор для обновления и улучшения ассортимента.
Движущей силой должны стать требования оптовых и розничных торговых организаций к производителям при заключении договоров. Промышленность сама в условиях монополизма и слабой конкуренции улучшать ассортимент не начнет. Это подтверждает зарубежная и отечественная практика. Лишь когда в миллионах договоров начнут предусматриваться условия о последовательном расширении и обновлении ассортимента, только тогда дело изменится к лучшему.
Следует учитывать, что включение в договор условий об изменении ассортимента нередко требует от производителей финансовых затрат на закупку оборудования и материалов, освоение новых технологий. Для того чтобы быть уверенным в возмещении ему таких затрат, постав-
|
|
щик должен добиваться точного определения в договоре того, какие конкретно новые изделия, в каких количествах и начиная с какого периода должны будут поставляться покупателю.
|
В отношении сроков передачи товара законодательство о купле-продаже не требует их указания в договоре. Если сторонами указан только срок действия договора, то передача товара должна быть произведена в пределах этого срока.
Срок передачи или отгрузки, которая приравнивается к передаче, может определяться конкретной датой или указанием периода, в котором должен быть отгружен товар. При регулярном характере отгрузок наряду с общим сроком поставки в договоре устанавливаются
|
отдельными частями, по терминологии ГК РФ — партиями. Если договор предусматривает поставку отдельными партиями, но периоды поставки не определены, то согласно ст. 508 ГК РФ товары должны поставляться равными партиями помесячно.
Установление частных сроков актуально для любых видов торговых договоров: поставки, оптовой купли-продажи, закупок для государственных нужд, договоров контрактации сельскохозяйственной продукции. ГК РФ урегулировал эти вопросы только для отношений по поставкам. Поэтому при заключении других торговых договоров следует пользоваться моделью, предусмотренной для поставок.
Установление частных сроков оказывает серьезное упорядочивающее воздействие на производственную и торговую деятельность. Так, Положения о поставках продукции и товаров в 70-х годах предусмотрели обязанность равномерной поставки товаров по месяцам. Введение такого правила повысило ритмичность работы буквально всех предприятий, подняло полноту загрузки производственных мощностей, заставило четче трудиться коллективы тысяч предприятий. Потом это правило было отменено под воздействием директоров заводов, и опять начались перебои в обеспечении народного хозяйства и населения.
При выработке условий о сроках следует учитывать такие моменты, как длительность цикла производства изделий, продолжительность транспортировки, наличие у продавца и покупателя складских площадей для хранения готового товара. Для этого в договорах указываются соответствующие по продолжительности частные сроки (7-дневные, 10-дневные и иные), причем такая периодичность должна быть обоснованной в экономическом и других отношениях, базироваться на тщательных расчетах.
|
Для этого в договорах предусматривается, например, что поставщик обязан отгружать товар в 5-дневные сро-
|
ки в количествах, составляющих 1/6 стоимости месячной партии товара. Одновременно устанавливается, что в пределах месячного срока поставщик обязан поставить товар всего согласованного ассортимента. Подобный порядок позволяет производителю значительно сократить потери от остановок технологического оборудования.
|
|
|
|
|
на анализе условий деятельности, своих возможностей и интересов.
В качестве самостоятельного условия, определяющего частоту передачи товара, помимо сроков могут устанавливаться графики отгрузки или передачи товара. Графики представляют собой календарное расписание с указанием дней отгрузки. Они могут устанавливаться как часовые и даже минутные, в частности при завозе продуктов в школьные столовые, полуфабрикатов в магазины, товаров по торговым точкам.
Установление графиков резко упорядочивает процесс доставки товаров, дает значительную экономию средств как для каждой отдельной организации, так и для общества в целом. Однако их выполнение требует высокой дисциплины и согласованности действий исполнителей. Широкое овладение навыками выработки в договорах и соблюдения графиков - это общехозяйственная, национальная проблема.
|
|
договоре штрафов, причем достаточно высоких, за несоблюдение графиков.
Важно определять в договоре порядок действий в случаях нарушения продавцом сроков передачи товара. Закон урегулировал эти вопросы лишь в отношении договоров поставки. Согласно ст. 511 ГК РФ количество товара, недопоставленное в одном частном периоде, подлежит восполнению в следующем периоде в пределах срока действия договора. Восполнение должно производиться в согласованном ассортименте, а если он не определен, то в том ассортименте, который не был поставлен в срок.
|
|
об отказе он обязан известить поставщика. Товар, который отгружен до получения поставщиком отказа, должен быть принят и оплачен покупателем. Во избежание затруднений с использованием несвоевременно отгружаемого товара важно контролировать выполнение договоров и оперативно заявлять отказ от товара, поставка которого просрочена и в котором отпала потребность. Это актуальные вопросы, особенно в отношении сезонных и иных товаров, спрос на которые колеблется.
В договорах купли-продажи ст. 457 ГК РФ устанавливает более практичный порядок. Продавец вправе отгружать товар, передача которого просрочена, только получив на это согласие от покупателя. Подобный режим целесообразно предусматривать также в договорах поставки и в других торговых договорах, особенно по сезонным или скоропортящимся товарам. В этом случае
поставщиком сначала должно быть получено согласие покупателя и лишь в соответствии с ним производиться восполнение недопоставки.
Для торговых договоров важно определение порядка доставки и места сдачи товара. В силу ст. 458 ГК РФ товар по договору купли-продажи может быть передан, т.е. вручен, покупателю в месте нахождения покупателя либо в месте нахождения товара. Когда договором купли-продажи не предусмотрена передача товара, то обязательство считается исполненным с момента сдачи товара органу транспорта для доставки покупателю.
|
Для контрагентов значимы вопросы распределения расходов по перевозке. Действуют следующие традиции делового оборота. Погрузка товара на транспортное средство производится продавцом и за его счет, если иное не установлено договором. Выгрузка поступившего товара осуществляется средствами и за счет покупателя.
|
Тема X. Выработка условий торговых договоров 161
решается отдельно; во втором — в цену товара заранее закладываются расходы по перевозке. Оплачивая товар, покупатель одновременно в его цене возмещает продавцу понесенные последним затраты по перевозке.
Таким образом, транспортные расходы всегда ложатся на покупателя. Вопрос лишь в том, закладываются ли эти расходы заранее в цену товара либо оплачиваются отдельно от стоимости товара.
Изданные Международной торговой палатой правила ИНКОТЕРМС, которые все чаще по инициативе сторон применяются во внутреннем обороте, детально регулируют вопросы франкировки. Они предусматривают наряду с названными моделями и другие способы распределения расходов по основной и по дополнительной перевозке товара.
Проблема доставки товаров является одной из центральных для изготовителей и оптовых торговых организаций, которые стремятся выйти на широкий рынок, причем основные сложности связаны не со стоимостью перевозки, а с обеспечением сохранности товара в пути.
Оптимальный вариант — доставка товара на склад покупателя автотранспортом, поскольку здесь товар подвозится «до двери» получателя. Пока не многие продавцы готовы предложить покупателям такую возможность. Здесь используется несколько решений. Перед покупателем выдвигается требование, чтобы купленная партия была равна полному контейнеру или норме загрузки крытого автомобиля, поскольку в этом случае шоферу легче обеспечить сохранность груза.
При перевозках по железной дороге снижен контроль за целостностью груза, и потому нередки недостачи или порча товара. Попытки страховать груз позволяют компенсировать его стоимость по цене покупки, но не возмещают покупателю неполученные доходы. Поэтому, хотя
6 Коммерческое право
|
При выработке условий о порядке доставки необходимо предусматривать меры, направленные на обеспечение сохранности товара. Таково включение требований об использовании отправителем средств пакетирования, укрытия, крепления груза. Средства пакетирования — это тканевые и проволочные сетки, грузовые пакеты, специализированные контейнеры, поддоны и др. Они не только затрудняют хищения, но и значительно ускоряют и удешевляют погрузку и выгрузку. При отправке в малогабаритных контейнерах следует предусматривать необходимость их погрузки на платформе или в кузове автомобиля дверцами внутрь друг к другу. Имеется множество других приемов, позволяющих повысить сохранность товара при перевозке. Все эти вопросы могут решаться исключительно на основе договоров и должны предусматриваться в них.
|
Тема X. Выработка условий торговых договоров
Важно предусматривать обязанность продавца телеграммой или по телефону заблаговременно уведомлять получателей об отправке им товара. Подача уведомлений позволяет заранее подготовиться к приему товара, ускорить выгрузку, уменьшить потери. Этому же способствует установление графиков доставки. Если предусмотренная договором обязанность уведомления не выполнена продавцом, то на него можно отнести понесенные убытки. Вместе с тем более удобно установление в договорах штрафных санкций за такие нарушения.
По соглашению между сторонами обязанность вывоза товара может возлагаться на покупателя; такой порядок называется самовывозом. Вывоз осуществляется собственным транспортом покупателя или заказанным транспортом. Самовывоз иногда дополняется условием о выборке товара, т. е. праве отбора покупателем на складе продавца товаров в желаемом ассортименте. Подобный порядок расширяет для покупателя возможность выбора более интересных для него товаров.
|
Одновременно с определением порядка доставки в договоре могут решаться вопросы перехода права собственности на товар. Факт сдачи товара перевозчику для доставки его покупателю по общему правилу влечет переход права собственности от продавца к покупателю.
|
|
|
а по товарам, проданным во время нахождения в пути, — с момента заключения договора. Это изъятие из общего правила ст. 213 ГК РФ об отнесении риска на собственника. Вместе с тем в договоре могут предусматриваться иные решения. Для повышения ответственности покупателя целесообразно предусматривать условие о возложении на покупателя риска от случайной утраты или порчи полученного, но не оплаченного товара. И напротив, в интересах добросовестного покупателя, оплатившего в порядке предоплаты стоимость товара, следует устанавливать, что продавец, получивший деньги за товар, несет риск его случайной утраты или порчи до момента фактического поступления товара к покупателю.
Тема X. Выработка условий торговых договоров 165
Одним из важнейших для торговых договоров является условие о качестве продаваемых товаров. Порядок определения в договорах качества связан с двумя способами государственного регулирования качества: стандартизацией и сертификацией. Существуют Закон РФ от 10.06.93 № 5151-1 «О сертификации продукции и услуг» (в ред. Федеральных законов от 27.12.95 №
|
Закон РФ «О стандартизации» определяет виды нормативных документов, устанавливающих требования к качеству товаров. Это:
• государственные стандарты России (ГОСТы Р) ;
• международные и региональные стандарты;
• стандарты отраслей (ОСТ);
• стандарты предприятий (СТП);
• стандарты обществ и общественных объединений. Каждый вид стандарта разрабатывается и утвержда
|
С учетом практики названный Закон в ст. 7 установил, что стандарты должны содержать два вида условий:
1) обязательные (или предписываемые). Они предусматривают обязательные требования по обеспечению безопасности продукции для окружающей среды, жизни, здоровья и имущества, по обеспечению технической и ин
* Ведомости СНД и ВС РФ . 1993. № 26. Ст. 966; Собрание законодательства РФ . 1996. № 1. Ст. 4; 1998. № 10. Ст. 1143; № 31. Ст. 3832.
|
|
формационной совместимости, взаимозаменяемости продукции, по единству методов их контроля и единству маркировки;
|
|
|
|
Статья 8 Закона РФ «О стандартизации» допускает возможность присоединения к действующим стандартам. Это означает, что стороны в договоре могут предусмотреть, что качество продаваемого товара будет соответствовать требованиям стандарта, утвержденного другими субъектами. При этом в договоре необходимо указать название стандарта, а также каким органом и когда утвержден соответствующий стандарт. Это могут быть стандарты других предприятий, зарубежные стандарты или какой-либо из ГОСТов бывшего СССР. В практической деятельности, если продавец и покупатель указали в договоре название и номер стандарта, к которому они присоединяются, то они обязаны соблюдать как обязательные, так и рекомендуемые его требования.
|
|
Тема X. Выработка условий торговых договоров
Обсуждение Коммерческое право РоссииКомментарии, рецензии и отзывы Выработка условии торговых договоров: Коммерческое право России, Пугинский Б.И., 2003 читать онлайн, скачать pdf, djvu, fb2 скачать на телефон Книга, написанная Пугинским — видным российским правове- дом, доктором наук, профессором, кафедрой коммерческого права МГУ им. М.В. Ломоносова, представляет собой курс коммерческого права ...
|