Лекция 3. несостоятельность (банкротство) участников торговли

Лекция 3. несостоятельность (банкротство) участников торговли

§ 1. Законодательство о несостоятельности

Основным законом в этой сфере является Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту Закон о банкротстве)*(40). В нашей стране это третий закон за последние 14 лет.

Помимо него действует Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций"*(41). Возможно, он будет со временем отменен в связи с принятием закона о банкротстве финансовых организаций (кредитных, страховых, профессиональных участников рынка ценных бумаг), который предусмотрен ст. 40 Закона о банкротстве.

До 1 июля 2009 г. применяется также Федеральный закон от 24 июня 1999 г. N 122-ФЗ "Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса". Этот Закон утратит силу в связи с тем, что будут действовать нормы об особенностях банкротства всех естественных монополистов независимо от сферы их деятельности (ст. 127-201 Закона о банкротстве).

§ 2. Понятие и признаки банкротства

Банкротами могут быть признаны:

1. Юридические лица.

А. Коммерческие организации, за исключением казенных предприятий.

Б. Некоммерческие организации, за исключением учреждений, политических партий и религиозных организаций. Государственная корпорация может быть признана банкротом, если это допускается федеральным законом о ее создании. Как правило, законодательство запрещает банкротство государственных корпораций (например, Российская корпорация нанотехнологий, государственные корпорации "Росатом" и "Ростехнологии").

2. Граждане.

А. Индивидуальные предприниматели.

Б. Физические лица*(42).

Несостоятельность это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Закон отмечает следующие признаки банкротства.

1. Для юридических лиц обязательства не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

2. Для граждан обязательства не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и сумма обязательств превышает стоимость принадлежащего гражданину имущества.

Помимо этих признаков закон устанавливает так называемый "порог подведомственности" размер задолженности, позволяющей арбитражному суду возбудить дело о банкротстве.

1. Для юридических лиц 100 тыс. руб.

2. Для граждан 10 тыс. руб.

В эту сумму задолженности не включаются:

1) обязательства перед гражданами по возмещению вреда жизни и здоровью;

2) обязательства по выплате заработной платы, выходных пособий, авторских вознаграждений;

3) обязательства перед учредителями (участниками);

4) штрафные санкции.

Размер задолженности должен быть подтвержден вступившим в законную силу решением суда. Кредитор обязан также обратиться с исполнительным листом к судебному приставу. Только по истечении 30 дней с момента обращения в службу судебных приставов кредитор может обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

§ 3. Порядок разбирательства дела о банкротстве в арбитражном суде

Правом на обращение в арбитражный суд обладают:

1) должник;

2) конкурсный кредитор;

3) уполномоченные органы.

Дела о банкротстве рассматриваются арбитражными судами (исключительная подведомственность) по месту нахождения должника (исключительная подсудность).

В деле о банкротстве могут участвовать представитель работников должника, представитель учредителей, представитель собрания кредиторов. Должник вправе подать отзыв на заявление кредитора, его отсутствие не препятствует рассмотрению дела. Суд в срок от 15 до 30 дней рассматривает обоснованность заявленных кредиторами требований, после этого судья единолично выносит определение о введении наблюдения и назначает временного управляющего.

§ 4. Правовой статус арбитражного управляющего

Закон выдвигает следующие требования к кандидатуре арбитражного управляющего.

1. Гражданство России.

2. Регистрация в качестве предпринимателя без образования юридического лица.

3. Высшее образование.

4. Наличие не менее двух лет стажа руководящей работы в совокупности.

5. Сдача теоретического экзамена по программе подготовки арбитражного управляющего*(43).

6. Шестимесячная стажировка в качестве помощника арбитражного управляющего*(44).

7. Членство в некоммерческой саморегулируемой организации арбитражных управляющих. Такая организация должна иметь в своем составе не менее 100 управляющих, каждый из которых делает взнос в ее компенсационный фонд в размере не менее 50 тыс. руб. (своеобразный "имущественный ценз")*(45).

8. После своего назначения управляющий обязан обеспечить страхование своей ответственности на сумму не менее 3 млн руб. на срок не менее одного года.

9. Вознаграждение управляющего определяется собранием кредиторов и утверждается арбитражным судом, минимальный размер вознаграждения составляет 10 тыс. руб.

Кредитор, обращаясь в арбитражный суд, указывает в своем заявлении наименование и адрес саморегулируемой организации (далее СРО), из числа членов которой должен быть утвержден управляющий. Единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих в настоящее время ведет Федеральная регистрационная служба.

СРО представляет в суд список своих членов, согласившихся стать управляющими должника (должны быть указаны три кандидатуры). Кандидаты располагаются в списке в порядке уменьшения их соответствия требованиям, указанным в запросе.

Должник и заявитель вправе немотивированно отвести по одной кандидатуре, оставшийся кандидат будет назначен управляющим должника. Если отводов не было, то суд назначает управляющим кандидата, занимающего более высокую позицию.

§ 5. Общая характеристика процедур, применяемых

к несостоятельному должнику

При назначении новых процедур банкротства кандидатуру управляющего предлагает собрание кредиторов. При этом временный управляющий может быть назначен административным управляющим и т.д. Если собрание кредиторов не назначило управляющего, то вновь делается запрос в СРО.

Функции арбитражного управляющего различаются на разных стадиях дела о банкротстве. Закон также по-разному называет управляющего:

наблюдение временный управляющий;

финансовое оздоровление административный управляющий;

внешнее управление внешний управляющий;

конкурсное производство конкурсный управляющий.

1. Наблюдение.

В процессе наблюдения проводится анализ финансового состояния должника, определяется стоимость его имущества, осуществляется инвентаризация, выявляются кредиторы.

Руководство должника отстраняется от должности только по ходатайству управляющего, если имели место нарушения закона. В случае отстранения руководителя должника его обязанности возлагаются не на управляющего, а на заместителя руководителя или другого сотрудника должника.

На стадии наблюдения временный управляющий проводит первое собрание кредиторов не менее чем за 10 дней до окончания этой процедуры. На собрании кредиторов должны быть приняты решения о том, какова будет следующая процедура банкротства, кто будет вести реестр требований кредиторов, кто будет назначен следующим арбитражным управляющим.

Решение первого собрания кредиторов направляется на утверждение арбитражному суду. Суд может не согласиться с ним и вынести иное определение. Данное определение выносится не позднее 7 месяцев с момента подачи в суд заявления о признании должника банкротом.

2. Финансовое оздоровление.

Практика рассмотрения дел о банкротстве показала крайнюю неэффективность внешнего управления в процессе банкротства. Поэтому по аналогии с законодательством некоторых зарубежных стран в Закон о банкротстве были включены нормы о новой процедуре, позволяющей не отстранять руководство должника от занимаемых должностей.

Финансовое оздоровление вводится по ходатайству учредителей должника при наличии плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности. Также должно быть предоставлено обеспечение исполнения обязательств должника (залог, банковская гарантия, поручительство) в размере 120\% от суммы задолженности.

Основная цель данной процедуры восстановить платежеспособность должника и соблюсти график погашения задолженности, за этим следит административный управляющий.

Финансовое оздоровление вводится на срок до двух лет. За месяц до истечения этого срока должник представляет управляющему отчет, включающий баланс должника, отчет о прибылях и убытках, документы, подтверждающие требования кредиторов. Если график погашения не выполнен, требования кредиторов погашаются лицами, предоставившими обеспечение. Эти лица становятся кредиторами третьей очереди.

По итогам финансового оздоровления определением суда может быть введено:

а) конкурсное производство;

б) внешнее управление, если существует реальная возможность восстановить платежеспособность должника и если с даты введения финансового оздоровления прошло не более 18 месяцев, так как совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления не должен превышать двух лет.

3. Внешнее управление.

Данная процедура вводится на срок до 18 месяцев с возможным продлением еще на 6 месяцев. С момента введения внешнего управления прекращаются полномочия руководства должника, вся документация и печати передаются внешнему управляющему. Вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов, срок исполнения которых наступил до введения этой процедуры, за исключением требований о взыскании заработной платы, авторских вознаграждений, о возмещении вреда жизни или здоровью, о возмещении морального вреда. Начисление всех штрафных санкций приостанавливается, вместо них производится начисление процентов по ставке рефинансирования Центрального банка РФ.

Внешний управляющий составляет план внешнего управления, в котором содержатся меры по восстановлению платежеспособности должника, среди которых может быть перепрофилирование производства, замещение активов создание на базе ликвидного имущества должника одного или нескольких ОАО, увеличение уставного капитала должника за счет дополнительной эмиссии акций, продажа предприятия на открытых торгах.

Окончание процедуры внешнего управления это либо переход к расчетам с кредиторами (после накопления достаточных денежных средств или получения их от учредителей или третьих лиц), либо признание должника банкротом и открытие конкурсного производства.

4. Конкурсное производство.

Эта процедура открывается после принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом. Она вводится на один год с возможным продлением еще на 6 месяцев.

Конкурсный управляющий приглашает оценщика и проводит инвентаризацию имущества должника, чтобы сформировать конкурсную массу, т.е. денежные средства, полученные от реализации имущества (за исключением вещей, изъятых из оборота, и прав, связанных с личностью должника).

Таблица 8. Очередность удовлетворения требований кредиторов

┌───────────────────────┬──────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│Внеочередные требования│Судебные расходы, вознаграждение управляющего, коммунальные и эксплуата-│

│ │ционные расходы, текущие требования, в том числе текущая заработная плата │

├───────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────────┤

│Первая очередь │Требования связанные с причинением вреда жизни и здоровью │

├───────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────────┤

│Вторая очередь │Требования по выплате выходных пособий, заработной платы, авторских возна-│

│ │граждений │

├───────────────────────┼──────────────────────────────────────────────────────────────────────────┤

│Третья очередь │Остальные требования*(46) │

└───────────────────────┴──────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

В процессе конкурсного производства есть возможность вернуться к стадии внешнего управления при условии, что этой процедуры, а также финансового оздоровления не было, а у должника появились достаточные денежные средства для ведения самостоятельной хозяйственной деятельности.

5. Мировое соглашение.

Мировое соглашение может быть заключено на любой стадии дела банкротстве между должником и его кредиторами, оно утверждается определением арбитражного суда. Оно может предусматривать рассрочку, уменьшение платежей, отступное, обмен требований кредиторов на акции (доли) в уставном капитале и т.д.

Допускается пересмотр условий мирового соглашения по вновь открывшимся обстоятельствам, которые не были ранее известны, либо если кредитор не участвовал в заключении соглашения и нарушены его законные интересы. Расторжение мирового соглашения возможно только в отношении всех кредиторов должника одновременно.

Продолжительность процедур банкротства может быть показана в виде следующей схемы (см. схему 2).

Схема 2

┌───────────────┐

┌─────┬────────────────────┤Обращение в суд│

│ │ ┌───────────┐ └───────────────┘

│ ├───┤ 15-30 дн. │ ┌───────────────┐

│ │ └───────────┘ │ Наблюдение │

┌─────────┐ │ └────────────────────┴───────────────┘

│ максимум├─────────┘ ┌───────────────┐

│7 месяцев├─────────┐ ┌────────────────────┤Первое собрание│

└─────────┘ │ │ │ кредиторов │

│ │ ┌───────────┐ └───────────────┘

│ ├──►┤ 10 дн. │ ┌───────────────┐

│ │ └───────────┘ │ Финансовое │

┌────┴─────┼────────────────────┤ оздоровление │

│ │ ┌───────────┐ └───────────────┘

│ │ │ максимум │

│ ├──►┤ 2 года │ ┌───────────────┐

┌─────────┐ │ │ └───────────┘ │ Внешнее │

│ максимум├────┘ ├────────────────────┤ управление │

│ 2 года ├────┐ │ ┌───────────┐ └───────────────┘

└─────────┘ │ ├──►┤ максимум │

│ │ │ 2 года │ ┌───────────────┐

│ │ └───────────┘ │ Конкурсное │

└──────────┼────────────────────┤ производство │

│ ┌───────────┐ └───────────────┘

│ │ максимум │

├──►┤ 1,5 года │ ┌───────────────┐

│ └───────────┘ │ Окончание дела│

└────────────────────┤ о банкротстве │

└───────────────┘

§ 6. Особенности банкротства отдельных категорий должников

1. Градообразующие организации.

Таковыми считаются организации, численность работников которых превышает 25\% от численности работающего населения данного населенного пункта. Аналогичные правила применяются к организациям с численностью работников более 5 тыс. человек.

Процедуры финансового оздоровления и внешнего управления вводятся под поручительство Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования. Продажа предприятия проводится при условии, что покупатель обязуется сохранить 50\% рабочих мест на три года.

2. Сельскохозяйственные организации.

К ним относятся организации, для которых производство, переработка сельскохозяйственной продукции составляют 50\% от общей суммы выручки предприятия. Такие же правила применяются к рыболовецким артелям, в которых выручка от реализации водных биоресурсов составляет 70\% от общей суммы выручки.

Все процедуры банкротства в отношении сельскохозяйственных организаций вводятся с учетом сезонности производства. Преимущественное право покупки имущества должника имеют другие сельскохозяйственные организации, владеющие прилегающими земельными участками.

3. Финансовые организации.

К ним относятся кредитные организации, страховые компании, профессиональные участники рынка ценных бумаг. Среди основных особенностей банкротства финансовых организаций можно назвать следующие.

Дело о банкротстве кредитной организации начинается только после отзыва Центральным банком РФ ее лицензии и включает две процедуры: наблюдение и конкурсное производство. При этом кредиторами первой очереди кредитной организации выступают вкладчики физические лица.

Продажа имущественного комплекса страховой организации возможна только в пользу другой страховой компании, которая имеет лицензию, принимает на себя все договоры страхования и имеет достаточные денежные средства для их покрытия.

При банкротстве профессионального участника рынка ценных бумаг его клиенты могут разрешить продолжать управление их ценными бумагами, не смешивая их с имуществом профессионального участника. При этом ценные бумаги клиентов должны учитываться на специальном брокерском счете.

4. Стратегические предприятия и организации.

К ним относятся федеральные государственные унитарные предприятия или открытые акционерные общества, акции которых находятся в федеральной государственной собственности, производящие оборонную продукцию. Стратегическими считаются также все предприятия оборонно-промышленного комплекса и уголовно-исполнительной системы*(47).

Для признания таких предприятий банкротами установлен более длительный период просрочки исполнения обязательств (6 месяцев), а также иной порог подведомственности (500 тыс. руб.).

К кандидатуре арбитражного управляющего стратегического предприятия или организации установлен ряд дополнительных требований (стаж работы на стратегическом предприятии, специальное образование, опыт антикризисного управления)*(48).

Внешний управляющий не вправе отказываться от исполнения договоров должника, связанных с выполнением государственного оборонного заказа. При продаже предприятия должно сохраняться целевое назначение имущества.

5. Упрощенные процедуры банкротства.

Упрощенная процедура банкротства ликвидируемого должника применяется, если после принятия решения о ликвидации юридического лица оказывается, что не хватает имущества для исполнения требований всех его кредиторов. В этом случае председатель ликвидационной комиссии должен подать в арбитражный суд заявление о признании юридического лица банкротом. Если недостаточность имущества выявлена до формирования ликвидационной комиссии, соответствующее заявление должен подать учредитель, собственник имущества унитарного предприятия или руководитель организации. Однако в этом случае упрощенный порядок не действует, поскольку в отношении должника применяются все процедуры банкротства, предусмотренные законодательством.

Упрощенный порядок банкротства заключается в том, что в отношении должника применяется только одна процедура конкурсное производство. В случае, если заявление о применении такого порядка не подавалось, руководитель, учредитель, председатель ликвидационной комиссии несут субсидиарную ответственность перед кредиторами.

Еще одной упрощенной процедурой является банкротство отсутствующего должника*(49). Должник признается отсутствующим, если он фактически прекратил свою деятельность, отсутствует или установить его местонахождение не представляется возможным. Положения об отсутствующем должнике применяются и еще в двух случаях: если имущество должника юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних 12 месяцев не проводились операции по банковским счетам должника. Возможно также наличие иных признаков, свидетельствующих об отсутствии коммерческой или иной деятельности должника.

Заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности. Уполномоченный орган подает такое заявление только при наличии средств, необходимых для финансирования процедур банкротства. Арбитражный суд в течение одного месяца с даты принятия к производству заявления принимает решение о признании отсутствующего должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Конкурсный управляющий в письменной форме уведомляет о банкротстве всех известных ему кредиторов отсутствующего должника, которые в течение месяца со дня получения уведомления могут предъявить свои требования конкурсному управляющему. Если впоследствии будет обнаружено имущество отсутствующего должника, арбитражный суд может по ходатайству конкурсного управляющего вынести определение о прекращении упрощенной процедуры банкротства и переходе к обычным процедурам, предусмотренным законом.

Рекомендуемая литература

1. Ткачев В.Н. Несостоятельность (банкротство) в Российской Федерации. Правовое регулирование конкурсных отношений. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2006.

2. Кислицын А.Н. Некоммерческие саморегулируемые организации арбитражных управляющих // "Черные дыры" в российском законодательстве. 2007. N 5.

3. Химичев В.А. Осуществление и защита гражданских прав при несостоятельности (банкротстве). М.: Волтерс Клувер, 2006.

4. Карелина С.А. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства). Учебно-практическое пособие. М.: Волтерс Клувер, 2006.

5. Витрянский В.В. Банкротство отсутствующих должников и прекращение недействующих юридических лиц: проблемы применения соответствующих законоположений // Хозяйство и право. 2007. N 2.

Проверь себя. Тест N 4

1. Какая организация может быть признана банкротом?

1) Учреждение;

2) казенное предприятие;

3) товарищество на вере.

2. Какая организация не может быть признана банкротом?

1) Учреждение;

2) производственный кооператив;

3) некоммерческое партнерство.

3. Минимальный размер задолженности для признания организации банкротом составляет:

1) 100 тыс. руб.;

2) 100 МРОТ;

3) 500 МРОТ.

4. Минимальный срок задолженности для признания организации банкротом составляет:

1) 1 месяц;

2) 3 месяца;

3) 6 месяцев.

5. Что из перечисленного не является процедурой банкротства?

1) Мировое соглашение;

2) финансовое оздоровление;

3) реорганизация.

6. Какая процедура начинается после признания должника банкротом?

1) Внешнее управление;

2) конкурсное производство;

3) мировое соглашение.

7. Какую процедуру банкротства проводит временный управляющий?

1) Финансовое оздоровление;

2) наблюдение;

3) внешнее управление.

8. Какую процедуру банкротства проводит административный управляющий?

1) Финансовое оздоровление;

2) наблюдение;

3) судебную санацию.

9. Сколько очередей предусмотрено для удовлетворения требований кредиторов в процессе банкротства?

1) Две;

2) три;

3) пять.

10. Максимальный срок конкурсного производства составляет:

1) 1 год;

2) 1,5 года;

3) 2 года.

11. Дела о банкротстве рассматриваются:

1) Третейским судом;

2) арбитражным судом;

3) судом общей юрисдикции в порядке особого производства.

12. Когда созывается первое собрание кредиторов?

1) Перед подачей заявления в суд;

2) перед окончанием наблюдения;

3) по усмотрению арбитражного управляющего.

13. Какая процедура банкротства вводится под обеспечение обязательств должника?

1) Наблюдение;

2) финансовое оздоровление;

3) внешнее управление.

14. На какой стадии банкротства происходит отстранение руководства должника?

1) Наблюдение;

2) финансовое оздоровление;

3) внешнее управление.

15. В отношении какого должника невозможно введение внешнего управления?

1) Градообразующая организация;

2) ликвидируемая организация;

3) сельскохозяйственная организация.

16. Внеочередными требованиями признаются:

1) налоговые платежи;

2) текущие коммунальные расходы;

3) требования, обеспеченные залогом имущества должника.

17. Назовите внеочередное требование:

1) судебные расходы;

2) выплата выходных пособий работникам;

3) недоимка по налогам.

18. Внешнее управление вводится под поручительство государства в отношении:

1) естественных монополистов;

2) градообразующих организаций;

3) кредитных организаций, банков.

19. Что из перечисленного является процедурой банкротства?

1) Наблюдение;

2) замещение активов должника;

3) реорганизация.

20. Какая процедура вводится для банкротства организаций, фактически прекративших свою деятельность?

1) Наблюдение;

2) конкурсное производство;

3) досудебная санация.