Форма договора

Форма договора: Коммерческое право, Постовой Николай Васильевич, 2006 читать онлайн, скачать pdf, djvu, fb2 скачать на телефон Учебное пособие подготовлено в соответствии с программой курса «Коммерческое право» для юридических, экономических вузов, вузов и факультетов государственного и муниципального управления на основе историко-правового материала ...

Форма договора

В соответствии со статьей 11 Конвенции договор купли-продажи не обязательно должен быть заключен в письменной форме, поскольку заключение договора может доказываться любыми средствами, в том числе свидетельскими показаниями. Под

«письменной формой»также понимаются сообщения по телеграфу и телетайпу.

Более свободная форма заключения договора предусматривается в Принципах УНИДРУА. В соответствии с этими принципами договор не должен быть заключен или подтвержден в письменной форме, для доказательства его существования допускаются и свидетельские показания.

По российскому законодательству несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки (п. 3 ст. 162 ГК РФ). К тому же, в части третьей Гражданского кодекса РФ в статье 1209 о форме внешнеэкономической сделки говорится следующее:

1 БогуславскийМ.М. Международное частное право: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М., Международные отношения, 1994. С. 203.

«2. Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии со ст. 1195 настоящего Кодекса является российское право.

3. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр РФ, российскому праву».

Все это говорит о том, что если во внешнеэкономической сделке одной из сторон является российская сторона, то к форме сделки применяются правила, предусмотренные российским законодательством.

Заключение договора

Выделяют две стадии заключения договора оферта (предложение) и акцепт (принятие оферты).

Оферта предложение о заключении договора, которое должно быть достаточно определено, и, должно выражать намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта (принятия предложения). Другими словами это письменное предложение продавца, направленное возможному покупателю, о продаже партии товара на определенных продавцом условиях.

Особое внимание в определении, которое дается Конвенцией, следует уделить формулировке «достаточно определено». Как вытекает из того же пункта 1 статьи 14 Конвенции «предложение является достаточно определенным, если в нем обозначен товар и прямо или косвенно устанавливается количество и цена либо предусматривается порядок их определения». Следовательно, если в предложении отсутствует упоминание о товаре, количестве и цене, то это предложение не будет являться «достаточно определенным», то есть не будет признано офертой.

В международных отношениях выделяют безотзывную (твердую) и отзывную (свободную) оферту. Например, в российском законодательстве оферта является безотзывной. В соответствии со статьей 436 ГК РФ полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта; право отозвать предложение может быть предусмотрено самой офертой

либо может вытекать из существа самого предложения или из обстановки, в которой оно было сделано. В международных договорах безотзывность оферты означает, что оферта может быть отозвана до тех пор, пока договор не заключен, то есть до отправки адресатом акцепта. Однако устанавливаются два исключения, когда оферта является безотзывной:

а) если в оферте указываются путем установления определенного срока для акцепта или иным образом, что она является безотзывной; б) если для адресата оферты было разумным рассматривать ее

как безотзывную и адресат оферты действовал соответственно.

Даже если оферта является безотзывной, она может быть отменена оферентом, если сообщение об отмене получено адресатом оферты раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней.

Иначе, твердая оферта это письменное предложение на продажу товара, посланное определенному покупателю с указанием срока действия этого предложения.

Срок действия оферты зависит от спроса на рынке на данный товар, чем выше спрос, тем короче срок действия оферты.

В случае если продавец в течение указанного в оферте срока не получает ответа от покупателя, оферта считается отклоненной и освобождает оферента (продавца) от сделанного им предложения. После отказа покупателя от оферты товар может быть предложен другому покупателю, но на тех же условиях первой твердой оферты.

Первая твердая оферта вид твердой оферты, предлагаемой покупателю, который обладает исключительными правами на закупку или продажу данного товара на рынке, также она именуется

«правом первой руки».

Отзывная (свободная) оферта это предложение о покупке определенной партии товара, которое может быть направленно нескольким покупателям. По существу это предложение вступить в переговоры, так как она (оферта) не связывает продавца обязательствами и не устанавливает срок для ответа.

Следует отличать публичную оферту от приглашения делать оферты. И то и другое направлено неопределенному кругу лиц, но публичная оферта содержит существенные условия будущего договора купли-продажи.

Оферта после получения ее адресатом оферты (покупателем) вступает в силу, а по получении оферентом сообщения об отклонении оферты утрачивает силу.

Акцепт заявление или иное поведение адресата оферты (покупателя), выражающее согласие с офертой (п. 1 ст. 18 Конвенции).

Иными словами - подтверждение заказа. Акцепт может содержать дополнительные или отличные от оферты условия в том случае, если они не меняют существенно условия оферты1 и оферент без неоправданной задержки не возразит против этих расхождений (письменно или устно).

Акцепт может выглядеть следующим образом:

«Подтверждаем получение вашего заказа №.. . на поставку комплектующих для компьютеров и принимаем его к исполнению».

Если же акцепт содержит дополнения, ограничения и другие изменения, то он называется встречной офертой, а предыдущая оферта считается отклоненной.

Акцепт вступает в силу в момент получения согласия оферентом. Устная оферта должна быть акцептована немедленно.

ТЕЧЕНИЕ СРОКА ДЛЯ АКЦЕПТА

Способ установления срока

Течение срока для акцепта

1. Устанавливается оферентом в телеграмме или в письме

С момента сдачи телеграммы

для отправки;

с даты указанной в письме;

с даты указанной на конверте.

2. Устанавливается по телефону, телетайпу или другими средствами моментальной связи

Смоментаполученияоферты ее адресатом

При исчислении срока государственные праздники и нерабочие дни не исключаются. Если последний день доставки акцепта приходится на выходной день, срок продлевается до первого следующего рабочего дня.

С момента вступления в силу акцепта оферты договор считается заключенным.

До того, как заключить договор, необходимо учитывать последние изменения в действующем законодательстве относительно внешнеторговой деятельности. Особое внимание следует обратить на следующие моменты:

какие международные соглашения заключены между Российской Федерацией и страной контрагента;

1 Существенно изменяющими условия оферты в соответствии с п. 3 ст. 19 Конвенции являются дополнительные или отличные условия в отношении, среди прочего, цены, платежа, качества и количества товара, места и срока поставки, объема ответственности одной из сторон перед другой или разрешения споров.

облагается ли товар таможенной пошлиной, если да, то каков размер этой пошлины;

не ограничен ли ввоз (вывоз) данного товара на территорию страны;

необходимо ли получить лицензию на совершение торговых (экспортно-импортных) операций с данным товаром, если да, то где и каким образом;

нужны ли специальные разрешения на ввоз (вывоз) товара;

требуется ли получение каких-либо сертификатов на товар;

имеются ли какие либо льготы по ввозу (вывозу) этого товара

(налоговые льготы, освобождение от таможенных пошлин и т.п.);

имеются ли какие-нибудь особенности осуществления платежей с контрагентом;

какие документы необходимы для пропуска товара через границу.

Оформление договора

Как правило, договор как документ, подтверждающий заключение соглашения купли-продажи товара, должен содержать:

преамбулу и определение сторон;

предмет договора (наименование товара);

цену и общую сумму контракта;

качество;

количество;

- ассортимент товара;

упаковку и маркировку товара;

гарантию;

условия и сроки поставки;

условия платежа;

условия обеспечения исполнения обязательств;

ответственность сторон;

обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор);

претензии (рекламации);

страхование;

условия изменения и расторжения договора;

применимое законодательство;

- арбитражную оговорку;

перечень документов для платежа;

момент вступления договора в силу;

прочие условия;

юридические адреса сторон.

В зависимости от специфики товара в договоре могут быть прописаны дополнительные пункты, такие, как технические условия и документация, гарантийный срок, техническое обслуживание, послегарантийное обслуживание, снабжение запасными частями, замена не качественного товара.

Все это устанавливается в соответствии с письмом ЦБ РФ № 300 от 15.07.1996 «О рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов».

Преамбула предшествует тексту договора и начинается со слова «КОНТРАКТ», которое пишется в середине страницы, после следует номер контракта. Номер контракта должен состоять из трех групп знаков:

ББ/ХХХХХХХХ/ХХХХХ или ЦЦЦ/ХХХХХХХХ/ХХХХХ, где ББ буквы, ЦЦЦ цифры, соответствующие коду страны покупателя (продавца) по международному классификатору

«Страны мира»;

следующие 8 цифр означают соответствующий код организации покупателя (продавца) в соответствии с Общероссийским классификатором «Предприятия и организации» (ОКПО); последние 5 цифр указывают порядковый номер документа на уровне организации покупателя (продавца).

Ниже слева указывается место подписания контракта, а справа дата его подписания. Далее указывается полное наименование сторон (название страны, код страны, город). Эти реквизиты являются обязательными, так как в некоторых странах контракт, в котором отсутствует хотя бы один из реквизитов, является недействительным.

Предмет контракта. В этом разделе указывается полное наименование и характеристика товара. Описание товара должно содержать: наименование товара, его ассортимент, размеры, модели, комплектность, страну происхождения товара, ссылки на международные и/или национальные стандарты на продукцию и т.п. Большинством стран за основу национальных внешнеторговых классификаций принята международная классификация ООН, в которой товары разделены по разделам, группам и подгруппам в зависимости от степени обработки продуктов.

Количество товара. В контракте устанавливается единица измерения количества, порядок его определения, систем мер и весов.

Как правило, количество товара указывается в характерных для него единицах измерения: мерами веса, объема, длины, площади, в штуках, в условных единицах, комплектах. Выбор соответствующей единицы измерения зависит от характера самого товара и

от сложившейся практики в мировой торговле тем или иным товаром. Так, например, для химических товаров, зерновых, угля, руд цветных металлов это меры веса. В торговле лесоматериалами употребляются меры длины и объема (куб/м), нефтепродуктами как меры веса, так и объема (баррель), хлопком веса, но размер товарных поставок может выражаться количеством кип определенного среднего веса, в торговле некоторыми другими товарами (ртуть, спички, кофе) единицей измерения количества служит количество, находящееся в определенной упаковке бутыли, коробке, мешке, пачке. Количество некоторых товаров определяется в пересчете на условные единицы - консервы в условных банках, ряд химических товаров в пересчете на 100\% основного вещества (например, удобрения).

Количество может быть определено либо твердо фиксированной цифрой, либо в установленных пределах. На массовые сырьевые и продовольственные товары, поставляемые насыпью, навалом или наливом, обозначение количества обычно дополняется оговоркой, допускающей отклонение фактически поставляемого экспортером количества товара от количества, обусловленного в контракте. Эта оговорка называется оговоркой «Около» и ставится перед цифрой, определяющей количество товара. Оговорка

«около» может быть выражена также после цифры, обозначающей количество, словом «больше или меньше на \%»или ставится знак «+ \%».

Оговорка иногда базируется на торговых обычаях. Так, на зерно она составляет + 5\%, на кофе + 3\%, на каучук 2,5\%, на лес + 10\%.

При торговле машинами и оборудованием отклонение в весе допускается и не штрафуется до + 5\%.

Количество машин, оборудования, товаров длительного пользования, предметов потребления и других готовых изделий устанавливается в штуках.

В контракте следует оговорить, включается ли тара и упаковка в количество поставляемого товара. В зависимости от этого различают вес брутто, полубрутто, брутто за нетто, нетто.

Некоторые массовые товары подвержены естественной убыли в период транспортировки, причиной которой является усушка, утруска, утечка и т. д. Стороны в таком случае делают в контракте оговорку, так называемую «франшизу» (размер отклонения), и определяют, кто принимает на себя естественную убыль.

Продавец при этом несет ответственность только за недостачу товара, происшедшую во время его транспортировки и превышаю-

щую установленный в контракте размер естественной убыли, которая составляет обычно 0,5~3\% в зависимости от товара.

Качество товара. Определить качество товара в контракте купли-продажи, означает установить качественную характеристику товара, т.е. совокупность свойств, определяющих пригодность товара для использования его по назначению, в соответствии с потребностями покупателя. Выбор способа определения качества зависит от характера товара, от практики, сложившейся в международной торговле данным товаром, и других условий. Обычно качество товара определяют: по стандарту, по техническим условиям, по спецификации, по образцу, по описанию, по содержанию отдельных веществ в товаре, по выходу готового продукта, по натурному весу, по размеру отдельных частей, по способу «тель-кель».

Последний способ означает поставку товара «каким он есть». Продавец не несет ответственности за качество поставляемого товара. Покупатель обязан принять товар независимо от его качества, если он соответствует наименованию (виду, сорту), указанному в контракте. Этот способ применяется, в частности, при продаже урожая зерновых, цитрусовых «на корню» (еще не снятого), а также при морской перевозке грузов, когда продавец не несет ответственности за ухудшение качества товара в пути, отходов, утильсырья.

Цена товара. Установление цены на товар во внешнеторговом контракте является чрезвычайно важным, ибо оно определяет экономическую эффективность внешнеторговых сделок. В контракте цена устанавливается:

за количественную единицу товара за единицу массы, площади, объема, за штуку, комплект;

за счетную единицу за десяток, сотню, дюжину и т.д.;

за весовую единицу, исходя из базисного содержания основного вещества в товаре (для таких товаров, как руды, концентраты, продукция на основе химических соединений), а также исходя из колебания натурного веса, содержания посторонних примесей и влажности.

При поставках по одному контракту товаров разного качества и ассортимента, цена устанавливается отдельно за единицу товара каждого вида, сорта, марки. При поставках комплектного оборудования в спецификациях указывается цена на каждое комплектующее изделие.

Базисные условия поставки. Устанавливая в контракте куплипродажи базисные условия поставки, решаются такие вопросы:

~ кто предоставляет транспортные средства для поставки товара;

~ кто оформляет таможенную очистку на вывоз и ввоз товара;

кто обеспечивает получение лицензии;

~ когда переходит риск случайной гибели или повреждения товара с продавца на покупателя;

когда продавец выполняет свои контрактные обязательства по поставке товара.

Они определяют, кто несет расходы, связанные с транспортировкой товара от экспортера к импортеру. Те расходы, которые несет экспортер, включаются в цену товара. Они называются базисными, потому что устанавливают базис поставки товара и оказывают влияние на уровень цены товара. Эти расходы весьма разнообразны и составляют иногда 40-50\% цены товара.

Применяемый при обозначении базисных условий термин «свободно» («франко») означает, что импортер свободен от риска и всех расходов по доставке товара до пункта, обозначенного словом «свободно».

Законодательство разных стран трактует отдельные торговые термины неодинаково, по-разному регламентирует переход права собственности, риска случайной гибели или случайного повреждения товара (правила о риске содержатся в специальной главе конвенции ООН о договорах купли-продажи товара 1980 г.). Конкретизацию трактовки и толкования отдельных торговых терминов можно найти в Международных правилах по толкованию торговых терминов ИНКОТЕРМС (2000).

Условия платежа. В этом разделе контракта купли-продажи следует установить валюту платежа, срок платежа, способ платежа и формы расчетов, гарантии выполнения сторонами платежных обязательств. Определение валюты цены является очень важным условием контракта. Валюты не равноценны по своему качеству, т.к. различают сильные, устойчивые валюты и слабые валюты.

Если цена импортного контракта будет установлена в сильной валюте, чтобы компенсировать потери, следует потребовать от продавца сделать скидку с цены или же уступку по другим условиям контракта. В экспортном же контракте, если цена установлена в соответствии с интересами импортера, т.е. в слабой валюте, продавцу следует повысить цену товара. Валюта платежа может совпадать с валютой цены, а может и не совпадать. В последнем случае в контракте указывается курс, по которому валюта цены будет переведена в валюту платежа. Обычно перевод осуществляется по курсу, действующему в стране, где производится платеж.

Документы для оплаты. Как правило, в контракте устанавливается перечень документов, которые входят в комплект, представля-

емый экспортером импортеру для получения платежа. Набор документов зависит от товара, базисного условия поставки, сроков платежа. Количество экземпляров каждого документа также оговаривается в контракте. Иногда импортер требует от экспортера сертификат происхождения товара, который выдается Торговопромышленной палатой, и консульскую фактуру за счет импортера.

Сроки поставки товаров. В контракте указываются временные периоды, в течение которых (к которым) товары должны быть доставлены экспортерами в установленные географические пункты и переданы в распоряжение импортерам.

Например:

«Срок поставки 10 сентября 2002 г. «FOB» «Москва» или

«Срок поставки в течение второго квартала «FOB» «Дрезден».

Упаковка и маркировка товара. Упаковка должна обеспечить при условии надлежащего обращения с грузом полную сохранность товара, предотвратить его от повреждений при транспортировке всеми видами транспорта с учетом перевалок, а также предохранять товар от атмосферных влияний.

В западноевропейских странах приняты единые нормы по упаковке товаров. Международная организация по стандартизации (МОС) (ISO) разработала инструкции, которыми следует руководствоваться при экспортной упаковке товаров.

Род упаковки зависит от ее назначения, от особенностей товара. Различают внешнюю упаковку тару (ящики, картонные коробки, бочки, контейнеры и др.) и внутреннюю упаковку, неотделимую от товара. Качество той и другой упаковки устанавливается перечислением требований, которым они должны удовлетворять. При наличии установленных стандартов или технических условий на упаковку и качество может определяться ссылкой на соответствующие стандарты и технические условия.

Требования к упаковке можно условно разделить на общие и специальные. Общие должны обеспечить физическую сохранность грузов при их транспортировке, специальные выдвигаются импортерами. При переходе упаковки в собственность импортера вместе с товаром он оплачивает ее стоимость экспортеру. Способ оплаты вносится в контракт: включение цены упаковки в цену товара, определение цены упаковки в процентах от цены товара, определение цены упаковки отдельно. Тара может быть также возвратной.

Во многих странах законодательство запрещает ввоз товаров в определенной упаковке, а в некоторых странах введены импортные пошлины на отдельные виды упаковочных материалов (например, стеклянную посуду, металлические листы).

Маркировка грузов, являясь важнейшим элементом в технологии внешнеторговых операций, выполняет следующие функции:

по существу представляет товаросопроводительную информацию содержит номер контракта, номер транса, весогабаритные характеристики мест, номер места, число мест в партии или трансеидр.;

является указанием транспортным фирмам по обращению с грузом («не кантовать», «беречь от огня», «беречь от влаги» и т. д.).

Эти функции определяют обязательные реквизиты маркировки, которые должны быть нанесены экспортерами на русском и/или иностранном языке на двух сторонах грузового места или прочно прикрепляется на видном месте бирка с маркировкой.

Транспортные условия. В процессе выполнения контрактных обязательств по поставке товаров стороны вступают в договорные отношения как с транспортными организациями в своих странах, так и за рубежом. При планировании отправки груза и выборе вида транспорта следует тщательно анализировать следующие факторы: вид груза, расстояние и маршрут перевозки, фактор времени, стоимость перевозки. Прежде всего, речь идет о перевозке грузов от производителей до выходных пунктов в своей стране. Здесь используется, главным образом, железнодорожный, автомобильный, речной транспорт. А дальше включается международный транспорт, где главную роль играют: морские перевозки из-за их экономичности по сравнению с другими видами транспорта, а также автомобильный.

Претензии по качеству и количеству (рекламации). Рекламацией называют претензии, предъявляемые импортером к экспортеру в связи с несоответствием качества или количества поставляемого товара условиям контракта. Они могут предъявляться только по таким вопросам, которые не являлись предметом приемки товара, произведенной в соответствии с условиями контракта.

Стороны в контракте устанавливают порядок предъявления рекламаций; сроки их заявления; права и обязанности сторон в связи с предъявлением рекламаций; способы урегулирования рекламаций.

Рекламация предъявляется в письменной форме и содержит следующие данные: наименование товара; его количество и место нахождения; основание для рекламации с указанием, в связи с какими именно недостатками она может быть предъявлена; конкретные требования импортера по ее урегулированию. К ней прикладываются все необходимые доказательные документы.

В контракте устанавливается срок ответа на претензию после ее получения (например, 10 или 30 дней), в течение которых продавец обязан рассмотреть претензию и сообщить покупателю свое решение. Иначе будет считаться, что претензия принята продавцом и покупатель имеет право обратиться в арбитраж с отнесением расходов на счет продавца.

В связи с порядком заявления претензий в контракт целесообразно также включить дополнительные оговорки. Так, возможно отметить, что заявление претензии по какой-либо партии товара не может служить основанием для отказа покупателя принять товар по рекламированным поставкам, так и по другим поставкам в счет данного контракта. Также может быть оговорено, что товар, по которому заявлена претензия, хранится отдельно в условиях, предотвращающих ухудшение его качества и смешивание с другими товарами, и он не может быть использован без согласия на то продавца.

Форс-мажорные обстоятельства. Практически все контракты купли-продажи содержат условие, которое разрешает переносить срок исполнения контракта или вообще освобождает стороны от полного или частичного выполнения обязательств по контракту в случае наступления после его подписания не зависящих от сторон обстоятельств, препятствующих исполнению контракта. В контракте важно определить, какие обстоятельства относят стороны к форс-мажорным.

Как правило, интересы экспортера и импортера в этом случае не совпадают. Обычно продавец (экспортер) стремится перечислить в контракте максимальное число возможных обстоятельств, включая и такие, как невозможность получения транспортных средств, авария на производстве, недостача сырья, электроэнергии, рабочей силы и т.п.

При обстоятельствах непреодолимой силы срок исполнения контракта отодвигается соразмерно времени, в течение которого будут действовать эти обстоятельства или их последствия. Если они будут.действовать дольше согласованного сторонами в контракте срока, то каждая из сторон имеет право отказаться от дальнейшего исполнения контракта, и в этом случае ни одна из сторон не будет иметь право на возмещение другой стороной возможных убытков.

Форс-мажорные обстоятельства делятся на две категории: длительные и кратковременные. К первым обычно относят запрещение экспорта (иногда и импорта), войну, блокаду, валютные ограничения или другие мероприятия правительств и правительственных орга-

нов. К кратковременным пожары, наводнения, другие стихийные бедствия, замерзание моря, закрытие морских проливов, лежащих на обычном морском пути между портами погрузки и выгрузки, отклонения в пути, вызванные военными действиями и др.

Контрактом устанавливается, что сторона, для которой создалась невозможность выполнения обязательств, должна информировать контрагента о наступлении форс-мажорных обстоятельств и его прекращении в пределах строго ограниченных сроков и представить соответствующие подтверждающие документы, которыми чаще всего служат свидетельства (справки, сертификаты) национальных торговых палат.

Арбитраж. В этом пункте контракта купли-продажи устанавливается порядок разрешения споров, которые могут возникнуть между сторонами и не могут быть урегулированы обычным путем.

Арбитраж обычно состоит из двух арбитров и одного суперарбитра. Для арбитража избирается одна из постоянных арбитражных комиссий, создаваемых при торговых палатах, торговых биржах. Россия является участником ряда международных конвенций об арбитражах. Кроме постоянно действующих арбитражей есть арбитражи «ad hoc», которые создаются каждый раз для решения одного или нескольких спорных вопросов по конкретному контракту. В контрактах российских участников международной торговли помимо арбитражного суда торгово-промышленной палаты РФ в Москве может предусматриваться рассмотрение разногласий в арбитраже «ad hoc»c местом проведения в Стокгольме (Швеция) или в другой третьей стране.

При этом в контракте следует подробно изложить порядок избрания и назначения арбитров, установить порядок и предельные сроки принятия решений.

В арбитражах «ad hoc», как правило, разбирательство ведут три лица: два арбитра (по одному от истца и ответчика) и один суперарбитр.

Арбитры при рассмотрении споров руководствуются, прежде всего, условиями контрактов, международными торговыми обычаями, а также нормами права страны, указанной в контракте.

В контрактах чаще всего предусматривается, что расходы по арбитражу несет проигравшая сторона. В РФ активно действуют два международных арбитража: Международный коммерческий Арбитражный суд и Морская арбитражная комиссия (МАК) при Торгово-промышленной палате РФ.

Прочие (общие) условия. Эта статья заключает текст контракта и имеет также существенное значение, т.к. излагает целый ряд

обязательств, принимаемых на себя сторонами, нарушение которых чревато последствиями как морального, так и материального характера.

Права и обязанности сторон

К основным обязанностям продавца относятся поставка товара, передача относящегося к нему документов и передача права собственности на товар в соответствии с требованиями договора и Конвенции.

Поставка товара должна быть произведена своевременно. В Конвенции (ст. 33) предусматриваются следующие сроки поставки товара:

а) если договор устанавливает или позволяет определить дату поставки в эту дату;

б) если договор устанавливает или позволяет определить период времени для поставки в любой момент в пределах этого периода, поскольку из обязательств не следует, что дата поставки назначается покупателем;

в) в любом другом случае в разумный срок после заключения договора.

Товар должен быть поставлен в соответствии с требованиями договора и свободным от любых прав или притязаний третьих лиц, за исключением тех случаев, когда покупатель согласился принять товар, обремененный таким правом или притязанием.

Товар может не соответствовать требованиям договора если он:

а) не пригоден для тех целей, для которых товар того же описания используется;

б) не пригоден для любой конкретной цели, о которой продавец прямо или косвенно был поставлен в известность во время заключения товара, за исключением тех случаев, когда из обстоятельств следует, что покупатель не полагался или что для него было неразумным полагаться на компетентность и суждения продавца;

в) не обладает качествами товара, представленного продавцом покупателю в качестве образца или модели;

г) не затарирован или не упакован обычным для таких товаров способом, а при отсутствии такового способом, который является надлежащим для сохранения и защиты данного товара (п. 2 ст. 35).

Основными обязанностями покупателя являются прием товара и его оплата.

Довольно часто при заключении международного договора купли-продажи товаров для распределения прав и обязанностей сто-

рон используются международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС.

Правила ИНКОТЕРМС 2000 представлены в виде статей, в которых статьи со стороны продавца отражают положение со стороны покупателя. Как правило, в условиях поставки обозначаются:

место и срок исполнения;

способ исполнения (в целом или по частям, возможность досрочного исполнения);

момент перехода права собственности и риска случайной гибели товара;

порядок уведомления покупателя о начале поставки;

порядок приемки товара и составление акта приемки товара передачи.

В ИНКОТЕРМС содержится 4 основных группы терминов «С»,

«D», «Е»и «F».

Термины «С» возлагают на продавца обязанность заключить договор перевозки на обычных условиях за свой собственный счет.

Поэтому после соответствующего «С»-термина должен указываться пункт до которого продавец должен оплачивать транспортные расходы (CFR стоимость и фрахт (название порта назначения); CIF - стоимость, страхование и фрахт (название порта назначения); CIP фрахт/перевозка и страхование оплачены до ... (название места назначения); СРТ - фрахт/перевозка оплачены до ... (название места назначения)).

Термины «D» означают договоры прибытия, так как продавец отвечает за прибытие товара в согласованное место или пункт назначения на границе или в стране импорта. Таким образом, продавец обязан нести все риски и расходы по доставке товаров до этого места (DAF - поставка до границы (название места поставки); DDP поставка с оплатой пошлины (название места назначения); DDU — поставка без оплаты пошлины (название места назначения); DEQ поставка с пристани (название порта назначения); DES поставка с судна (название порта назначения)).

«Е»-группа возлагает на продавца минимальные обязательства: продавец должен лишь предоставить товар в распоряжение покупателю в оговоренном месте. Как показывает практика, продавец часто помогает покупателю погрузить товар на транспортное сред 

1 В настоящее время действуют измененные правила ИНКОТЕРМС 2000; изменения в правилах происходят в связи с необходимостью адаптировать их современной коммерческой (торговой) практике. См. предыдущие редакции ИНКОТЕРМС 1936;

1953; 1967; 1976; 1980; 1990.

ство. Таким образом, условия группы «Е» наиболее выгодны для продавца (EXW франко завод (название места)...

«Fs-термины подразумевают, что продавец доставил товар для перевозки в соответствии с инструкциями покупателя (FAS франко вдоль борта судна (название порта отгрузки); FCA франко перевозчик (название места).

За нарушение условий договора виновная сторона несет ответственность. Продавец несет ответственность за любое несоответствие товара, которое существует в момент перехода риска на покупателя или после такого момента.

Конвенция также предусматривает возможность освобождения от ответственности. За неисполнение любого из своих обязательств сторона не несет ответственности, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий.

Например, торговый дом, зарегистрированный за рубежом, но имеющий представительство в России, обратился в арбитражный суд с иском к российскому внешнеторговому объединению о взыскании убытков, причиненных невыполнением объединением своих обязательств по оплате поставленного в Россию сахара.

Российское внешнеторговое объединение выдвинуло возражения против иска со ссылкой на обстоятельство, что деньги, предназначенные для оплаты подлежащего поставке сахара, были переведены в соответствии с условиями договора в зарубежный банк, но впоследствии похищены третьими лицами со счетов этого банка и в связи с этим не зачислены на счет торгового дома в зарубежном банке. К моменту предъявления иска по факту хищения возбуждено уголовное дело в иностранном государстве. Внешнеторговое объединение, возражая против исковых требований, ссылалось на то, что сторона внешнеэкономического контракта не несет ответственности за неисполнение обязательств, если последнее произошло по вине третьих лиц.

Суд отклонил данное возражение ответчика.

В соответствии со статьей 79 Конвенции препятствие вне контроля характеризуется как непредвиденное, неотвратимое и непреодолимое обстоятельство. Также из Конвенции следует, что сторона нарушитель обязательств должна доказать следующее: событие, препятствующее исполнению, наступило несмотря на то, что были предприняты все необходимые и разумные меры либо для предотвращения такого препятствия, либо наступления его по-

следствий. Например, таким препятствием могут быть стихийные бедствия, блокады, войны и т.д.

При этом факт невозможности исполнения обязательств должником не принимается во внимание, если исполнение объективно было возможно. В том случае, когда определенные события создают лишь затруднение должнику к исполнению, такие события не могут рассматриваться как «препятствие вне контроля» в смысле Конвенции, и, следовательно, не могут освобождать от ответственности на основании одного факта неисполнения обязательств из-за действий третьих лиц.

Таким образом, арбитражный суд принял во внимание, что освобождение от ответственности по сделкам международной куплипродажи товаров возможно лишь в случае наступления «препятствия вне контроля», не позволяющего должнику исполнить свои обязательства. В силу того обстоятельства, что российский должник объективно мог и должен был исполнить свои обязательства перед иностранным кредитором, суд удовлетворил требования истца1.

Последствия нарушения договора международной купли-продажи товаров

Характеристика правовых последствий нарушения договора международной купли-продажи товаров должна осуществляться в рамках Конвенции. В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Конвенции вопросы, относящиеся к предмету ее регулирования, но прямо в ней не указанные, должны разрешаться в соответствии с общими принципами, на которых она основана.

Нарушение договора напрямую связано со средствами правовой защиты, которые в соответствии с Конвенцией представляют собой согласованную, последовательную и эффективную систему мер. В Конвенции учитывается специфика обязательств продавца и покупателя и поэтому выделяются два вида средств правовой защиты: 1) средства защиты покупателя при нарушении договора продавцом (статьи 45-52); 2) средства защиты продавца при нарушении договора покупателем (статьи 61-70).

Основными для анализа средств правовой защиты являются статьи 45 и 61 Конвенции. Пункт 1 статьи 45 устанавливает:

1) если продавец не исполняет какого-либо из своих обязательств по договору или по настоящей Конвенции, покупатель может:

1 Президиум Высшего арбитражного суда Российской Федерации. Информационное письмо от 16 февраля 1998 г. № 29.

а) осуществить права, предусмотренные в статьях 46-52;

б) потребовать возмещения убытков, как это предусмотрено в статьях 74-77.

Подобное право предоставляется и продавцу (п. 1 ст. 61):

1) если покупатель не исполняет какого-либо из своих обязательств по договору или по настоящей Конвенции, продавец может:

а) осуществить права, предусмотренные в статьях 62-65;

б) потребовать возмещения убытков, как это предусмотрено в статьях 74-77.

Следует иметь в виду, что средства защиты, к которым отсылают эти статьи Конвенции, не носят исчерпывающего характера. Конвенция также определяет средства защиты в случае предвидимого нарушения договора (ст. 71-73), содержит общие для покупателя и продавца положения, которые регулируют право на взыскание процентов (ст. 78), причем вышеуказанные статьи не делают на них отсылки.

В то же время статьи 45 и 61 устанавливают общие положения применения предусмотренных в них средств правовой защиты, которые рассматриваются далее.

Особое внимание следует уделить юридическому статусу потерпевшей стороны при нарушении договора, то есть тому, какое требование имеет сторона из заключенного договора. Англо-американская система права исходит из того, что основное требование исправного контрагента сводится к требованию возмещения убытков, вызванных нарушением договора. Континентальная система права рассматривает право требовать от должника исполнения своего обязательства в натуре, а возмещение убытков рассматривается как мера юридической ответственности и связано с возложением на должника имущественного обязательства.

В Конвенции предусмотрены оба подхода защиты прав, т.е. и покупатель и продавец вправе требовать как реального исполнения обязательств (статьи 46, 62), так и возмещения убытков (статьи 45, 61), к тому же реализация этих правомочий не исключает и не ограничивает друг друга.

Средства правовой защиты продавца и покупателя включают в себя и иные правомочия потерпевшей стороны. В частности к ним относятся как средства превентивного характера (приостановление исполнения или расторжение договора), так и средства, обеспечивающие получение обещанного в натуре либо должную компенсацию (требование реального исполнения, замена товара или устранение его дефектов, уменьшение покупной цены, возмещение убытков, взыскание процентов с просроченной суммы).

В соответствии с Конвенцией можно выделить следующие средства защиты в зависимости от характера нарушения: существенное нарушение договора1 влечет за собой право расторжения договора или замены товара; поставка несоответствующего договору товара приводит к возникновению права требовать устранения дефектов, замены товара, покупателя снизить цену; если же нарушение обязательств вообще не имело места (предвидимое нарушение), возможно приостановление исполнения обязательства или расторжение договора.

Так же как и в российском законодательстве, в международном законодательстве существует понятие исковой давности.

Срок исковой давности определенный период времени, по истечении которого требования покупателя и продавца друг к другу, вытекающие из договора международной купли-продажи товаров или связанные с его нарушением, прекращением либо недействительностью, не могут быть осуществлены2.

Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (далее по тексту Нью-Йоркская конвенция) не применяется к требованиям, основанным на:

а) причинении смерти или повреждении здоровья лица;

б) ядерном ущербе, причиненном проданными товарами;

в) залоге, ипотеке или ином обеспечении вещного характера;

г) решении или постановлении, вынесенном в результате рассмотрения спора;

д) документе, по которому может быть осуществлено принудительное исполнение в соответствии с законами того места, где испрашивается такое исполнение;

е) чеке, переводном или простом векселе .

В соответствии с Нью-Йоркской конвенцией срок исковой давности устанавливается в 4 года. Его течение начинается со дня возникновения права на иск. Момент возникновения права на иск зависит от основания возникновения иска:

1 Нарушение договора является существенным, если оно влечет за собой такой вред для другой стороны, что последняя в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать на основании договора, за исключением случаев, когда нарушившая договор сторона не предвидела такого результата и разумное лицо, действующее в том же качестве при аналогичных обстоятельствах, не предвидело бы его (ст. 25 Конвенции).

2 Статья 1 Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров, Нью-Йорк, 1974 (с изм. и доп. от 11.04.80)//Вестник ВАС РФ. 1993. №9 .

3 Статья 5 Нью-Йоркской конвенции.

Основаниевозникновения иска

Момент возникновения права на иск

1) вытекает из нарушения договора

1) день, когда имело место

такое нарушение

2) вытекает из дефекта или иного несоответствия товараусловиям договора

2) день фактической передачи товара покупателю или его отказа от принятия товара

3)основанноенаобмане,совершенном до либо во время заключения договора или во время его исполнения

3) день, когда обман был или разумно мог быть обнаружен

4) выданная гарантия

4) день уведомления покупателем продавца о факте, послужившем основанием такого требования,

но не позднее окончания срока действия гарантии

5) из нарушения одной стороной договора условия о поставке или оплате товара по частям

5) день, когда произошло данное нарушение

При возбуждении судебного разбирательства против ранее начатого судебного разбирательства против должника, или разрешение спора в арбитраже прерывается. Течение срока исковой давности прерывается также, когда кредитор предъявляет требование в случаях начала разбирательства в связи:

а) со смертью или ограничением правоили дееспособности должника;

б) с банкротством или объявлением о несостоятельности должника, затрагивающим все его имущество;

в) с роспуском или ликвидацией, являющейся должником, корпорации, компании, товарищества, ассоциации или иной организации.

Нью-Йоркская конвенция предусматривает начало нового четырехлетнего срока исковой давности в случаях:

а) совершения действия кредитором по отношению к должнику, где в соответствии с правом государства, в котором будет совершено это действие, влечет за собой возобновление срока исковой давности;

б) признания должником в письменной форме своего обязательства перед кредитором, до истечения срока исковой давности;

в) уплаты процентов или частичного исполнения обязательства должником.

Даже в случае продления срока исковой давности срок исковой давности истекает не позднее 10 лет со дня начала его течения.

По истечении срока исковой давности право требования не подлежит признанию и принудительному осуществлению при рассмотрении спора, за исключением случаев:

а) оба требования вытекают из одного и того же или нескольких взаимосвязанных договоров;

б) требования могли быть предъявлены к зачету в любое время до истечения срока исковой давности.

Срок исковой давности исчисляется так же, как и в российском законодательстве: срок исковой давности истекает в конце дня, который соответствует календарной дате начала его исчисления, если в месяце, на который приходится окончание срока исковой давности, нет соответствующей даты, то срок истекает в конце последнего дня этого месяца. Необходимо учитывать, что срок исковой давности исчисляется в соответствии с датой того места, где возбуждается дело по рассмотрению спора.

Таким образом, правовые последствия нарушения договора международной купли-продажи товаров сводятся к осуществлению средств правовой защиты, предоставляемой потерпевшей стороне в силу факта неисполнения контрагентом любого из своих обязательств.

Расторжение договора международной купли-продажи

В соответствии с пунктом 1 статьи 49 и пунктом 1 статьи 64 покупатель (продавец) может заявить о расторжении договора, «если неисполнение продавцом (покупателем) любого из его обязательств по договору или по настоящей Конвенции составляет существенное нарушение договора». Как было сказано выше, «существенным нарушением договора является нарушение договора, допущенное одной из сторон, если оно влечет за собой такой вред для другой стороны, что последняя в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать на основании договора, за исключением случаев, когда нарушившая договор сторона не предвидела такого результата и разумное лицо, действующее в том же качестве при аналогичных обстоятельствах, не предвидело бы его»(ст. 25 Конвенции).

Если нарушение связано с просрочкой1, то очень трудно определить носит ли неисполнение контрагентом своих обязательств характер существенного нарушения. В связи с этим на исправной стороне лежит риск определения того, когда неисполнение обязательств во времени составит существенное нарушение, которое

1 Например, непринятие поставки, неуплата цены.

позволяет расторгнуть договор. Для устранения подобной неопределенности, Конвенция (ст. 47 и 63) предусматривает право покупателя (продавца) установить дополнительный срок разумной продолжительности для исполнения продавцом (покупателем) своих обязательств1. В течение этого срока покупатель (продавец) не может прибегать к каким-либо средствам правовой защиты, за исключением права взыскать убытки за просрочку. По истечении дополнительного срока, в случае неисполнения обязательств, договор может быть расторгнут2. Причем следует учитывать, что термин Nachfrist применяется только в отношении непоставки товара продавцом, неуплаты цены или неприятия поставки покупателем.

Разумность устанавливаемого для исполнения срока следует определять исходя из обстоятельств дела, принимая во внимание срок исполнения по договору, интересы кредитора, возможности виновной стороны и другие подобные обстоятельства3.

Следовательно, основанием для расторжения международного договора купли-продажи товара также является его нарушение, которое влечет утрату интереса для исправной стороны продолжить дальнейшее исполнение.

В общем Конвенция предусматривает регулирование, направляемое на сохранение договорных отношений, расторжение договора допускается как исключительный случай.

Расторжение договора в Конвенции не имеет автоматического характера, а рассматривается лишь как возможность защиты своих интересов пострадавшей стороны, то есть в пункте 1 статьи 49 и пункте 1 статьи 64 предусматривается следующее, пострадавшая сторона «может заявить о расторжении договора», при наличии на то необходимых оснований.

Предоставляемое право о заявлении расторжения договора ограничивается временными рамками, чтобы исключить для исправной стороны возможность необоснованно затягивать с расторжением договора. Временные ограничения сводятся к следующему:

1) если продавец поставил товар, покупатель утрачивает право заявить о расторжении, если он не сделает этого:

1 В праве Германии для отображения похожей категории используется термин Nachfrist.

2 Подпункт «в» п. 1 ст. 49 и пп. «в» п. 1 ст. 64 Конвенции.

3 Karollus M. Judicial Interpretation and Application of the CISG in Germany 1988-1994 // Cornell Review of the Convention on Contracts for the International Sale of Goods. 1995.

а) в отношении просрочки в поставке в течение разумного срока после того, как он узнал, что поставка осуществлена;

б) в отношении любого другого нарушения договора помимо просрочки в поставке в течение разумного срока:

в) после того, как он узнал или должен был узнать о таком нарушении;

г) после истечения дополнительного срока, установленного покупателем в соответствии с пунктом 1 статьи 47, или после того, как продавец заявил, что он не исполнит своих обязательств в течение такого дополнительного срока (Nachfrist извещение);

д) после истечения дополнительного срока, указанного продавцом в соответствии с пунктом 2 статьи 48, или после того, как покупатель заявил, что он не примет исполнения.

2) если покупатель уплатил цену, продавец утрачивает право заявить о расторжении договора, если он не сделает этого:

а) в отношении просрочки исполнения со стороны покупателя до того как продавец узнал о состоявшемся исполнении;

б) в отношении любого другого нарушения в течение разумного срока:

в) после того, как он узнал или должен был узнать о таком нарушении;

г) после истечения дополнительного срока, установленного продавцом в соответствии с пунктом 1 статьи 63, или после того, как покупатель заявил, что не исполнит своих обязательств в течение такого дополнительного срока (Nachfrist-извещение).

Как правило, продолжительность «разумного срока»определяется исходя из специфики торговых отношений, т.к. необоснованная задержка с расторжением договора увеличивает расходы сторон.

Право расторгнуть договор подлежит не только временным ограничениям:

1) в соответствии со статьями 39 и 43 Конвенции отсутствие уведомления о характере несоответствия товара лишает сторону права расторгнуть договор.

2) статья 82 Конвенции исключает расторжение договора, если покупатель не может возвратить товар в том же по существу состоянии , в котором он его получил, если только эта невозможность

1 Обязанность вернуть товар «в том же по существу состоянии» предполагает, что изменение в состоянии товара должно быть значительным для того, чтобы нельзя было от продавца требовать его принять в качестве эквивалента того, что он поставил, даже если он и совершил существенное нарушение договора // Комментарий к проекту Конвенции: официальные отчеты. С. 67.

не вызвана его действием или упущением; если товар или его часть пришли в негодность или испортились в результате его осмотра; либо были проданы или потреблены, или переделаны покупателем до того, как было обнаружено несоответствие товара договору.

3) на основании пункта 2 статьи 51 Конвенции договор может быть расторгнут только в том случае, если частичное неисполнение или частичное несоответствие товара договору составляет существенное нарушение договора.

Последствия расторжения договора определяются статьями 81 -84

Конвенции:

1) обе стороны в случае расторжения договора освобождаются от своих обязательств по договору;

2) сохраняется право на взыскание могущих подлежать возмещению убытков;

3) расторжение договора не затрагивает положений договора о порядке разрешения споров или прав и обязательств сторон;

4) сторона, исполнившая договор полностью или частично, может потребовать от другой стороны возврата всего того, что было первой стороной поставлено или уплачено по договору.

Коммерческое право

Коммерческое право

Обсуждение Коммерческое право

Комментарии, рецензии и отзывы

Форма договора: Коммерческое право, Постовой Николай Васильевич, 2006 читать онлайн, скачать pdf, djvu, fb2 скачать на телефон Учебное пособие подготовлено в соответствии с программой курса «Коммерческое право» для юридических, экономических вузов, вузов и факультетов государственного и муниципального управления на основе историко-правового материала ...