Проблема 55. ндс сверх цены или расчетным путем

Проблема 55. ндс сверх цены или расчетным путем

Согласно п. 1 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

Если стороны договора при формировании договорной цены на товары (работы, услуги) не включат в нее НДС и продавец не выделит его отдельной строкой в расчетных документах, то впоследствии он вынужден будет обратиться к покупателю с требованием доплатить НДС (ведь налоговики обязательно взыщут с него НДС по этой сделке). Далеко не все покупатели, оказавшиеся в такой ситуации, соглашаются доплачивать налог и предлагают продавцу выделить налог расчетным путем из полученных сумм, что, конечно же, не может устроить уже продавца. Возникает вопрос: прав ли продавец, требуя от покупателя доплатить НДС сверх уже полученных сумм?

Высший Арбитражный Суд считает, что продавец прав. По его мнению, НДС необходимо взыскивать сверх цены товаров (работ, услуг), если он не был включен в расчет цены по договору (п. 15 Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51)).

Аналогичные выводы содержат также Постановления ФАС Волго-Вятского округа от

03.09.2007 N А79-9427/2006, Уральского округа от 28.03.2006 N Ф09-1183/06-С4, Северо-Западного округа от 23.04.2007 N А05-10962/2006-28 и ряд других. В них тоже говорится о том, что не предъявленный покупателю НДС должен начисляться сверх цены договора.

Но есть и другая точка зрения, которую также можно встретить в судебных решениях. Так, в Постановлениях ФАС Московского округа от 22.03.2004 N КА-А40/1248-04, Северо-Западного округа от 07.04.2006 N А44-2620/2005-5 и Волго-Вятского округа от 22.08.2005 N А29-9341/2004-4э суды пришли к выводу, что если по условиям договора НДС дополнительно к цене не предъявлен, то сумма налога должна считаться фактически дополненной к цене и выделяться из нее расчетным путем.

Отметим, что, на наш взгляд, НДС надо начислять сверх цены договора только в том случае, если продавец представит доказательства, подтверждающие, что сумма НДС не вошла в сумму договора. Во всех остальных случаях НДС следует исчислять расчетным путем из сумм, полученных продавцом (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.09.2002 N Ф04/3321-414/А75-2002).

Счет-фактура

Проблема 56. Как заставить поставщика выставить правильный счет-фактуру

Согласно п. 3 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав продавец должен выставить соответствующие счета-фактуры не позднее пяти календарных дней, считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг) или со дня передачи имущественных прав.

Нередко счета-фактуры, выставленные поставщиком, содержат в себе технические, арифметические, орфографические и прочие ошибки. Добросовестный поставщик всегда пойдет навстречу покупателю и заменит документ, составленный с ошибкой. Но ведь может случиться и

так, что продавец не захочет менять счет-фактуру или, что еще хуже, вовсе не выставит его. Что в этом случае делать покупателю, ведь неправильно составленный счет-фактура является препятствием для вычета НДС? Может ли он принудить поставщика выставить (перевыставить) счет-фактуру?

Судебная практика дает на этот вопрос отрицательный ответ. Показательным примером в данном случае является Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.09.2006 N А199546/06-16-Ф02-4769/06-С2.

В этом деле организация потребовала через суд, чтобы предприниматель направил ей составленный в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ счет-фактуру к договору купли-продажи здания. Общество указало, что отсутствие данного документа в принципе лишает его права заявить налоговые вычеты по НДС. Но арбитражный суд отказал организации в иске, посчитав, что истец избрал способ защиты права, не предусмотренный законом. Кассационная инстанция оставила вынесенное решение в силе, указав, что способы защиты прав, установленные гражданским законодательством, неприменимы к налоговым отношениям (п. 3 ст. 2

ГК РФ).

Аналогичные выводы содержатся также в Постановлениях ФАС Волго-Вятского округа от

14.01.2008 N А28-4470/2007-113/22, Дальневосточного округа от 24.01.2005 N Ф03-А51/04-1/3254.

Тому, кто окажется в ситуации, когда поставщик не выдает счет-фактуру, остается ссылаться лишь на Определение КС РФ от 02.10.2003 N 384-О, где сказано, что счет-фактура не является единственным документом для возмещения суммы уплаченного НДС, и доказывать факт перечисления НДС поставщику другими документами, например платежным поручением, в котором выделена сумма налога.

Если же поставщик не заменит счет-фактуру, в котором имеются ошибки, то у покупателя будет шанс отстоять свое право на вычет, обратившись в арбитражный суд (см. проблему 59 "Оформление и исправление счетов-фактур").

Проблема 57. Счет-фактура при возмещении расходов арендодателю

Налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетовфактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав.

Сегодня актуальным является вопрос о правомерности вычета НДС по коммунальным

услугам при аренде имущества в ситуации, когда арендатор возмещает арендодателю коммунальные расходы, а тот, в свою очередь, перевыставляет арендатору счет-фактуру на эти расходы.

Согласно разъяснениям Минфина России и ФНС России арендодатель не вправе выставлять арендатору счет-фактуру на стоимость возмещаемых услуг, т.к. реализация данных услуг им не производится. Соответственно, у арендатора нет права на вычет сумм НДС в части возмещаемых расходов (см. Письма ФНС России от 23.04.2007 N ШТ-6-03/340@, Минфина России от 24.03.2007 N 03-07-15/39, от 06.09.2005 N 07-05-06/234, от 03.03.2006 N 03-04-15/52 и другие).

Судебная практика показывает, что в случае возникновения судебного спора с налоговой инспекцией шансы отстоять свое право на вычет, имея на руках перевыставленные счетафактуры, у налогоплательщика (арендатора) все же имеются. Но оценить их весьма сложно, поскольку практика складывается весьма неоднозначно.

Например, ФАС Центрального округа поддерживает налоговиков и считает, что операции по поставке (отпуску) электроэнергии, осуществляемые в рамках договора аренды, нельзя относить к операциям по реализации товаров для целей налогообложения НДС. Поэтому счета-фактуры на оплату электроэнергии арендодателем арендатору выставляться не должны (см. Постановления от 10.10.2007 N А36-2553/2006, от 25.04.2007 N А14-15645-2006586/25). Причем правомерность решения от 10.10.2007 подтверждена Высшим Арбитражным Судом РФ, который не нашел оснований для его пересмотра (Определение ВАС РФ от 29.01.2008 N 18186/07).

Решение в поддержку налоговых органов принял и ФАС Западно-Сибирского округа (см.

Постановление от 21.01.2008 N Ф04-163/2008(568-А46-41)).

А вот ФАС Московского, Волго-Вятского и Северо-Западного округов считают иначе. По их мнению, арендатор, который оплачивает стоимость электроэнергии арендодателю, вправе применить вычет на основании счетов-фактур, выставленных ему арендодателем (см. Постановления ФАС Московского округа от 24.09.2007 N КА-А40/9813-07, Волго-Вятского округа от

10.12.2007 N А28-4636/2007-149/23, от 22.12.2005 N А82-4797/2004-15, Северо-Западного округа от

22.12.2005 N А56-37483/04).

Чтобы избежать спора с налоговиками, можно воспользоваться одним из нижеперечисленных вариантов.

Первый заключить договоры на коммунальные услуги непосредственно с поставщиками этих услуг.

Второй включить стоимость коммунальных услуг в арендную плату. Как правило, это делается путем установления арендной платы, состоящей из двух частей постоянной и переменной. При этом переменная часть арендной платы эквивалентна сумме коммунальных платежей, потребляемых арендатором. При таком варианте арендодатель выставляет арендатору счета-фактуры на всю сумму арендной платы (как постоянную, так и переменную часть), а арендатор ставит к вычету всю сумму НДС, указанную в счете-фактуре арендодателя (в том числе и в части, приходящейся на переменную часть). Правомерность таких действий подтверждена Письмом Минфина России от 19.09.2006 N 03-06-01-04/175.

Третий помимо договора аренды арендатору и арендодателю можно заключить агентский договор. В этом случае арендодатель выступает в роли посредника между специализированной организацией и арендатором. А это дает арендодателю формальное право перевыставлять арендатору счета-фактуры, полученные от продавцов коммунальных услуг, а арендатору ставить к вычету суммы НДС, указанные в этих счетах-фактурах.

Проблема 58. Пять дней для счета-фактуры

При реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав соответствующие счета-фактуры выставляются не позднее пяти календарных дней, считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг) или со дня передачи имущественных прав (п. 3 ст. 168 НК РФ).

Как быть, если счет-фактура выставлен позднее пятидневного срока? Может ли это

послужить основанием для отказа в вычете НДС?

Налоговый кодекс ответа на этот вопрос не дает. При этом налоговики на местах зачастую отказывают в вычетах тем, у кого имеются счета-фактуры, выставленные с опозданием.

Однако нарушение сроков выставления счета-фактуры не является нарушением налогового законодательства и не может служить основанием для отказа в вычете уплаченных сумм НДС, так как установленный срок выставления счетов-фактур не является пресекательным и его нарушение не предусмотрено в качестве основания для отказа в применении налоговых вычетов. Это мнение большинства арбитражных судов (см. Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от

22.07.2007 N А19-27327/06-15-Ф02-5514/07, Северо-Западного округа от 13.01.2006 N А5631806/04, Дальневосточного округа от 05.12.2001 N Ф03-А73/01-2/2542, Московского округа от

17.06.2003 N КА-А40/3836-03, Уральского округа от 16.08.2005 N Ф09-3474/05-С2 и другие).

Кстати, косвенно возможность использования вычетов по счету-фактуре, выставленному с нарушением сроков, подтверждает и Минфин России. В Письме от 23.06.2004 N 03-03-11/107 разъясняется, что, если счета-фактуры поступили с опозданием, вычет НДС производится в том налоговом периоде, в котором фактически получены данные счета-фактуры.

Проблема 59. Оформление и исправление счетов-фактур

Счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ (ст. 169 НК РФ).

Для правомерного вычета (возмещения) НДС счет-фактура должен быть оформлен в соответствии с требованиями, установленными п. п. 5 и 6 ст. 169 НК РФ.

От правильности оформления счета-фактуры зависит возможность принять к вычету сумму НДС, указанную в этом счете-фактуре. Поэтому налогоплательщики должны внимательно изучать все получаемые ими от контрагентов счета-фактуры на предмет выявления в них ошибок (неточностей, отсутствия каких-то реквизитов и т.п.) с тем, чтобы сразу же принять меры к их исправлению и не доводить дело до суда. Ведь для налоговиков ошибки в счете-фактуре "хороший" повод для отказа в налоговом вычете.

Чтобы оценить свои шансы в судебном споре, налогоплательщик должен знать, какую позицию занимают арбитражные суды при рассмотрении споров, связанных с оформлением счетов-фактур. Выводы, сделанные арбитражными судами, мы приводим ниже:

отсутствие печати на счете-фактуре нарушением не является и основанием для отказа в

вычете служить не может (см. Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 10.08.2005 N Ф04-5074/2005(13650-А03-34), Московского округа от 14.08.2007 N КА-А40/7956-07, Поволжского округа от 23.01.2007 N А65-4641/04 и другие);

счет-фактуру можно заполнять как рукописным, так и машинописным способом либо двумя способами одновременно (см. Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 04.04.2007 N А19-18342/06-43-Ф02-1808/07, Центрального округа от 17.01.2007 N А48-1058/06-15, СевероЗападного округа от 11.04.2007 N А56-17120/2006 и другие);

наименование товара в счете-фактуре может быть указано на иностранном языке (см. Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.02.2007 N А33-21466/05-Ф02-623/07-С1, Поволжского округа от 10.05.2007 N А12-18671/06-С51, Московского округа от 24.05.2007 N КАА40/4537-07 и другие);

налогоплательщик может принять к вычету НДС на основании счета-фактуры, полученного по факсу (см. Постановления ФАС Московского округа от 03.03.2006 N КА-А40/853-06, ЗападноСибирского округа от 27.02.2006 N Ф04-599/2006(19980-А27-6), Уральского округа от 21.02.2006 N Ф09-685/06-С2);

отсутствие в счете-фактуре КПП продавца или покупателя не является основанием для отказа в вычете (см. Постановления ФАС Центрального округа от 27.08.2007 N А64-6075/05-15, Северо-Кавказского округа от 07.05.2007 N Ф08-2086/2007-883А, Центрального округа от

27.04.2007 N А48-3315/06-15 и другие);

- счет-фактура, содержащий опечатки, грамматические и технические ошибки, может служить основанием для вычета НДС (см. Постановления ФАС Северо-Западного округа от

18.12.2007 N А05-13752/2006-11, Волго-Вятского округа от 09.11.2007 N А29-951/2007, Московского округа от 07.11.2006 N КА-А40/10849-06, Уральского округа от 30.07.2007 N Ф09-918/06-С2);

отсутствие номера счета-фактуры влечет отказ в применении налогового вычета (см. Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.05.2007 N А19-17324/06-24-Ф02-2439/07, Дальневосточного округа от 07.12.2005 N Ф03-А73/05-2/4169);

указание в счете-фактуре неверного (несуществующего) ИНН поставщика является основанием для отказа в применении налоговых вычетов (см. Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 20.07.2007 N А82-234/2006-28, Дальневосточного округа от 28.03.2007 N Ф03-А59/062/5491, Северо-Кавказского округа от 23.07.2007 N Ф08-3782/2007-1724А и другие);

неуказание ИНН покупателя (или указание с техническими ошибками) не влечет отказа в вычете (см. Постановления ФАС Северо-Западного округа от 23.07.2007 N А05-8991/2006, Московского округа от 24.05.2007 N КА-А40/4537-07, Поволжского округа от 03.10.2006 N А55169/06 и другие);

индекс в счете-фактуре указывать не обязательно (см. Постановления ФАС Московского округа от 10.01.2007 N КА-А40/13018-06, Центрального округа от 07.02.2006 N А54-5150/2005-С5 и другие);

указание в счете-фактуре неполного адреса продавца (грузоотправителя) является несущественным нарушением, которое не влечет за собой отказ в применении налогового вычета (см. Постановления ФАС Московского округа от 28.09.2006 N КА-А40/9333-06, Западно-Сибирского округа от 05.02.2007 N Ф04-97/2007(30904-А03-34), Северо-Западного округа от 14.09.2007 N А0512329/2006-13 и другие);

в счете-фактуре должен стоять тот адрес, который указан в учредительных документах продавца (покупателя) (см. Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.08.2007 N А194554/07-11-Ф02-4963/07, Дальневосточного округа от 02.08.2007 N Ф03-А73/07-2/2156, Уральского округа от 11.07.2006 N Ф09-5853/06-С2 и другие);

в счете-фактуре на услуги (работы) в строках, которые относятся к сведениям о грузополучателе и грузоотправителе, необходимо ставить прочерк или не заполнять их вовсе (см. Постановления ФАС Дальневосточного округа от 17.01.2007 N Ф03-А59/06-2/4905, Московского округа от 04.06.2007 N КА-А41/4782-07, Уральского округа от 04.07.2007 N Ф09-5043/07-С2, Западно-Сибирского округа от 22.10.2007 N Ф04-2452/2007(39555-А03-25) и другие);

если грузоотправитель и грузополучатель одновременно являются продавцом и покупателем, то строки "Грузоотправитель" и "Грузополучатель" в счете-фактуре можно не заполнять (см. Постановления ФАС Северо-Западного округа от 08.02.2007 N А56-6902/2006, Московского округа от 16.10.2007 N КА-А40/10788-07, Уральского округа от 20.06.2007 N Ф094733/07-С2 и другие);

при совпадении грузополучателя и покупателя (грузоотправителя и продавца) в счетефактуре можно указывать "он же" (см. Постановления ФАС Поволжского округа от 02.10.2007 N А72-6677/06-12/228, Московского округа от 11.07.2007 N КА-А40/6592-07, Восточно-Сибирского округа от 19.04.2007 N А33-14779/06-Ф02-1937/07 и другие);

указание в счете-фактуре номера платежного документа требуется только при наличии предоплаты (см. Постановления ФАС Московского округа от 28.02.2007 N КА-А40/1044-07, СевероЗападного округа от 15.01.2007 N А56-20445/2006, Уральского округа от 09.03.2007 N Ф09-1313/07С2 и другие);

- если оплата и отгрузка прошли в одном налоговом периоде, то номер платежного документа в счете-фактуре можно не указывать (см. Постановления ФАС Северо-Западного округа от 06.08.2007 N А56-19668/2006, Уральского округа от 19.09.2007 N Ф09-7689/07-С2, от 14.02.2007

N Ф09-443/07-С2 и другие);

наименование товара (работ, услуг) в счете-фактуре может быть указано в обобщенном виде. Детальное описание товара (работы, услуги) не обязательно (см. Постановления ФАС

Восточно-Сибирского округа от 22.02.2007 N А19-17271/06-51-Ф02-577/07, Западно-Сибирского округа от 11.05.2006 N Ф04-2611/2006(22305-А81-14), Северо-Кавказского округа от 29.03.2007 N Ф08-1381/2007-580А и другие);

при выполнении работ и оказании услуг единицы изменения в счете-фактуре указывать не обязательно (см. Постановления ФАС Московского округа от 05.07.2007 N КА-А40/6221-07, Уральского округа от 27.11.2007 N Ф09-9766/07-С2, Восточно-Сибирского округа от 11.01.2006 N А10-4653/05-Ф02-6684/05-С1 и другие);

отсутствие расшифровок подписей на счете-фактуре не является безусловным основанием для отказа в вычете НДС (см. Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 11.04.2007 N Ф081671/2007-717А, Северо-Западного округа от 05.07.2007 N А56-34683/2006, Центрального округа

от 27.04.2007 N А48-3315/06-15 и другие);

при отсутствии в штате организации должности главного бухгалтера в графе, предусмотренной для подписи главного бухгалтера, можно поставить подпись руководителя организации или оставить ее незаполненной (см. Постановления Президиума ВАС РФ от

09.07.2002 N 58/02, ФАС Поволжского округа от 11.01.2007 N А65-17450/06-СА2-9, Уральского округа от 22.10.2007 N Ф09-8623/07-С2, Московского округа от 14.11.2007 N КА-А40/11701-07 и другие);

счета-фактуры, подписанные неуполномоченными лицами, не могут служить основанием для вычета НДС (см. Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 19.11.2007 N А43-3375/200631-978, Дальневосточного округа от 02.03.2007 N Ф03-А24/07-2/42, Западно-Сибирского округа от

21.02.2007 N Ф04-481/2007(31373-А67-34) и другие);

при подписании счета-фактуры факсимиле использовать нельзя (см. Постановления ФАС

Восточно-Сибирского округа от 06.08.2007 N А33-2095/07-Ф02-4010/07, Поволжского округа от

03.05.2007 N А57-4249/06, Дальневосточного округа от 21.02.2007 N Ф03-А73/06-2/5431 и другие). В то же время следует сказать, что иногда суды принимают противоположные решения и признают использование факсимиле правомерным. Но такие решения встречаются редко (см. например, Постановление ФАС Московского округа от 12.07.2007 N КА-А41/5085-07);

- налоговое законодательство не запрещает вносить изменения в неправильно оформленный счет-фактуру (см. Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 22.10.2007 N А11267/2007-К2-22/68, Московского округа от 10.09.2007 N КА-А40/9217-07, Центрального округа от

03.10.2007 N А-62-358/2007 и другие);

налогоплательщик может внести изменения в неправильно оформленный счет-фактуру, в том числе и путем его замены на составленный в установленном порядке с тем же номером и датой (см. Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 26.09.2007 N Ф04-6650/2007(38511А67-25), Дальневосточного округа от 04.04.2007 N Ф03-А59/07-2/314, Московского округа от

09.08.2007 N КА-А40/7671-07 и другие). Однако нельзя не сказать о том, что ФАС ВосточноСибирского и Северо-Кавказского округов считают иначе. По их мнению, налогоплательщик не вправе выставлять дубликаты счетов-фактур (см. Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 09.02.2007 N А69-1830/05-11-Ф02-165/07-С1, Северо-Кавказского округа от 02.08.2007 N Ф08-4846/2007-1853А);

если при проведении проверки налоговый орган выявит ошибки в заполнении счетовфактур, то он обязан проинформировать об этом налогоплательщика и потребовать внести исправления (см. Определение КС РФ от 12.07.2006 N 267-О, Постановления ФАС ЗападноСибирского округа от 21.08.2007 N Ф04-5696/2007(37344-А03-14), Московского округа от 02.05.2007

N КА-А41/3396-07, Центрального округа от 15.11.2006 N А64-467/06-11 и другие).