§ 4. пересмотр судебных актов арбитражных судов

Часть iii несудебные формы защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов глава 27 нотариат

§ 1. Понятие нотариата и его задачи

Нотариат это система государственных органов и должностных лиц, основной задачей которых является удостоверение бесспорных прав и фактов и совершение других нотариальных действии.

История нотариата восходит к временам Древнего Рима и Византии, где появились особого рода писцы, именуемые табеллионами. Они занимались оформлением соглашений и их дальнейшей регистрацией в судебных органах.

Помимо табеллионов, находящихся под контролем государства, в Древнем Риме существовали писцы, состоящие на службе у частных лиц. При оформлении документов они использовали особые стенографические знаки nottae, а сами писцы стали именоваться нотариусами (nottarii).

После IV в. в Европе получает распространение церковный нотариат, т. е. нотариусы состояли при церковных учреждениях и вели переписку по делам церкви.

Именно в таком виде нотариат зарождается и на Руси, где нотариальные действия совершали подьячие.

В царствование Петра I площадные подьячие были упразднены и их места заняли крепостные писцы.

В 1775 г. по приказу Екатерины II нотариальные функции в России были возложены на суды.

Судебная реформа 1864г. реорганизовала нотариат в России. Было принято Положение о нотариальной части 1866г., согласно которому учреждались должности нотариусов. Нотариусы состояли при окружных судах и назначались на должность старшим председателем Судебной палаты.

Декрет № 1 о суде от 24 ноября 1917 г. упразднил все ранее действовавшие до этого судебные установления, и по сути институт нотариата перестал существовать.

И только в 1922 г. было принято Положение о государственном нотариате РСФСР, закрепившее создание советского нотариата как самостоятельного государственного учреждения в системе органов юстиции1.

Вопрос о правовой природе нотариата в советский период его существования вызывал дискуссии в процессуальной литературе. Одни ученые определяли нотариат как систему государственных органов, назначение

1 Подробнее об истории возникновения нотариата см.: Стешенко Л. А., Шам-ба Ф. М. Нотариат в Российской Федерации: Учебник для вузов. М., 2001. С. 1-42; Скрипилев Е. Слово «нотариус» латинского происхождения // РЮ. 2003. №5. С. 12-14.

544 Часть III. Несудебные формы защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов

которых состоит в засвидетельствовании юридических актов и сделок в целях придания им юридической достоверности, а также удостоверение бесспорных фактов (событий и действий), имеющих юридическое значение1. Другие относили нотариат к системе особых государственных органов, задачами которых являются предупреждение правонарушений и укрепление законности, охрана законных прав и интересов граждан и организаций путем юридического закрепления субъективных прав2. Распространенным был взгляд на нотариат как на орган государственного управления, имеющий свои особенности, которые отличают его от других государственных органов3.

Нотариат в классическом виде в России был возрожден в 1993 г. с принятием Основ законодательства РФ о нотариате (далее Основы)4. Главной идеей Основ было создание наряду с государственным частного нотариата, или нотариата латинского типа, или «небюджетного нотариата»5. В настоящее время разработан проект ФЗ «Об организации и деятельности нотариата в Российской Федерации», одним из принципиальных положений которого является переход нотариата России на единую организационно-правовую форму деятельности на основе небюджетного нотариата, действующего на принципах самофинансирования и материальной ответственности6.

Поэтому в настоящее время нотариат следует определять как самостоятельную систему государственных органов и должностных лиц, призванных охранять права и законные интересы граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий.

Нотариат можно отнести к правоохранительным, юрисдикционным органам, которые призваны осуществлять защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц (ст. 1 Основ).

В системе юрисдикционных органов нотариат наиболее тесно связан с судом. Нотариат выполняет сходные с обязанностями суда задачи — охрану субъективных прав граждан и организаций. Главное различие между судом и нотариатом состоит в том, что суды в основном разрешают споры о праве, а предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела. Кроме того, органы нотариата не используют состязательную форму процесса, а удостоверяют права и юридические факты, как правило, на основании письменных доказательств. Нотариальные действия совершаются нотариусом единолично, в отсутствие публичности в его деятельности.

По мнению почетного вице-президента Международного Союза Латинского нотариата Д. Лаурини, нотариат выполняет свои функции в плане бесспорного правосудия: «Нотариусы выступают как беспристрастные,

1 См.: Клейнман А. Ф. Советский гражданский процесс. М., 1954.

2 См.: Советский гражданский процесс: Учебник / Под ред. М А. Гурвича. М., 1975.

3 Нотариат в СССР / Под ред. М. Г. Авдюкова. М., 1974.

4 ВВС РФ. 1993. № 10. Ст. 357.

5 Руднев В. Российский нотариат латинского типа: от идеологии «частного» — к формуле «небюджетного» // РЮ. 2003. № 5. С. 1.

6 См.: Кислицын М. Нотариат в Российской Федерации и перспективы его развития // РЮ. 2003. № 5. С. 5.

Глава 27. Нотариат

545

независимые третьи лица, дают советы, не обращая внимания на то, кто является участником сделки. Как публичные должностные лица, они пользуются особым доверием государства и граждан... Исчерпывающая, сбалансированная, компетентная консультация гарантирует защищенность в большом числе ситуаций и позволяет предупредить споры в будущем»1.

Д. Лаурини предлагает подумать об урегулировании процедуры примирения сторон сделки до открытия судебного производства и использовать нотариусов в качестве примиряющих посредников.

Сущность нотариальной деятельности состоит в том, что она имеет удостоверительный, подтверждающий характер. -**'•

Нотариат выполняет также важную профилактическую задачу в целях предупреждения гражданских правонарушений, т. е. осуществляет превентивную функцию, в силу чего нотариат иногда называют «превентивное правосудие».

По мнению В. М. Жуйкова, обращение к нотариусу очень часто предупреждает необходимость обращаться к судье за защитой тех же прав или максимально облегчает и упрощает деятельность правосудия2.

У нотариусов и судей общие задачи, есть общие принципы деятельности, все они действуют от имени государства.

Нотариат призван «разгружать» суды, поскольку «исполнение нотариально удостоверенных документов без обращения к судебной процедуре значительно ускоряет, упрощает и удешевляет защиту прав кредиторов»3.

И наконец, нотариат является средством защиты уже нарушенного права в случае принуждения граждан и организаций к выполнению ряда бесспорных обязательств (например, совершение исполнительных надписей, удостоверение неоплаты чеков и др.).

Современное законодательство о нотариате представляет собой комплекс нормативных правовых актов, среди которых наиболее важные значения имеют Основы законодательства РФ о нотариате от И февраля 1993 г., Методические указания по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ, утвержденные приказом Министерства юстиции РФ от 15 марта 2000г. №91, Закон о госпошлине и др.

Существенное значение для деятельности нотариата имеют многие нормы ГК, ГПК, СК, УК (гл. 30), а также международные соглашения.

§ 2. Организация и порядок деятельности органов нотариата

Под органами нотариата в соответствии со ст. 1 Основ понимаются:

1) нотариусы (государственные и занимающиеся частной практикой);

2) должностные лица органов исполнительной власти, которые совершают нотариальные действия в случае отсутствия в населенном пункте нотариусов;

3) должностные лица консульских учреждений РФ, которые совершают нотариальные действия от имени РФ на территории других государств.

1 Лаурини Д. Нотариат в третьем тысячелетии // РЮ. 2002. № 11. С. 24.

2 См.: Жуйков В. Нотариат как институт превентивного правосудия: неиспользованные возможности // РЮ. 1998. № 6, 7.

3 Жуйков В. Нотариат «разгружает» суды // РЮ. 2000. № 3. С. 31.

546 Часть III Несудебные формы защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов

Основными органами нотариата являются нотариусы, к которым закон предъявляет особые требования (ст. 2 Основ):

1) гражданство РФ; !

2) высшее юридическое образование; *

3) прохождение стажировки сроком не менее 1 года у государственного или частного нотариуса (срок стажировки может быть сокращен до 6 месяцев для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет);

4) сдача квалификационного экзамена;

5) получение лицензии на право нотариальной деятельности.

При соблюдении всех этих требований лицо может быть назначено на должность нотариуса, которая учреждается органом юстиции совместно с нотариальной палатой. Наделение нотариуса полномочиями производится на основании рекомендации нотариальной палаты Министерством юстиции РФ (органом юстиции) на конкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензию.

Нотариус, впервые назначенный на должность, приносит присягу, текст которой содержится в ст. 14 Основ.

Государственные и частные нотариусы наделяются одинаковыми полномочиями и несут одинаковые обязанности. Оформленные ими документы имеют одинаковую юридическую силу.

Государственные нотариусы функционируют в государственных нотариальных конторах.

Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе действовать индивидуально, а также вправе иметь контору. Хотя в соответствии со ст. 1 Основ нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует извлечение прибыли, налоговое законодательство фактически относит нотариусов, занимающихся частной практикой, к категории индивидуальных предпринимателей (ч. 2 ст. 11 НК), что, по справедливому мнению В. Н. Аргунова, вызывает сомнение1. Конституционный Суд РФ в своих постановлениях от 24 февраля 1998г. № 7-П, от 19 мая 1998г. № 15-П, от 23 декабря 1999 г. № 18-П подчеркнул, что нотариусы не предприниматели, а самозанятые граждане; нотариальная деятельность -публично-правовая непредпринимательская деятельность, осуществляемая нотариусами на профессиональной основе и от имени государства2.

В соответствии со ст. 8 Основ частный нотариус, по существу, обладает всеми признаками юридического лица, хотя им не является: он вправе открывать любые счета в банке, иметь имущественные и личные неимущественные права, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в судах и совершать другие действия в соответствии с законодательством РФ.

Частный нотариус должен быть членом нотариальной палаты.

Любой нотариус действует в пределах определенной территории — нотариального округа, который устанавливается в соответствии с адми1 См.: Комментарий к Основам законодательства о нотариате / Под ред проф М К. Треушникова. М., 2002. С. 15.

2 См Кислицын М. Нотариат в Российской Федерации и перспективы его развития // РЮ 2003. № 5. С. 5.

Глава 27. Нотариат

547

нистративно-территориальным делением РФ (ст. 13 Основ). Общая численность нотариальных округов в РФ составляет 2101'.

Соотношение государственных и частных нотариусов в различных субъектах РФ неодинаково.

Ряд субъектов РФ (Москва, Волгоград, Бурятия и др.) перешел полностью на частный нотариат, во многих регионах имеется только государственный нотариат (Республика Адыгея, Кемеровская область и др.), многие субъекты предпочитают смешанную форму (Карелия, Коми и др.)2. В 63\% нотариальных округов работают только частнопрактикующие нотариусы, ,• в 19\% — только государственные нотариусы, в остальных — как частнь!е7* так и государственные. Общая численность нотариусов в РФ в настоящее время составляет 7050 человек, из которых 6157 (84\%) занимаются частной практикой, а 614 (16\%) работают в государственных нотариальных конторах. В 26 субъектах Федерации, включая Москву и Санкт-Петербург, государственные нотариусы отсутствуют совсем3.

В Москве с 1999г. нет государственных нотариусов, а число нотариусов, занимающихся частной практикой, возросло с 468 на 1 января 1999 г. до 649 к 31 мая 2000г.4

Закон устанавливает ограничения в деятельности нотариуса. В соответствии со ст. 6 Основ нотариус не вправе заниматься предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской, а также оказывать услуги при заключении договоров.

Нотариус обладает правами, несет обязанности и ответственность, установленные законом.

Основные права нотариуса (ст. 15 Основ):

1) совершение нотариальных действий в интересах физических и юридических лиц;

2) составление проектов сделок, заявлений и других документов, из-|готовление их копий и выписок из них;

3) дача разъяснений по вопросам совершения нотариальных дейст-[вий;

4) истребование от физических и юридических лиц сведений и доку-| ментов, необходимых для совершения нотариальных действий.

Основные обязанности нотариуса (ст. 16 Основ):

1) оказание физическим и юридическим лицам содействия в осущест-[влении их прав и законных интересов;

2) разъяснение им прав и обязанностей, предупреждение о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована во вред;

3) соблюдение законодательства РФ и присяги;

4) соблюдение тайны совершаемых нотариальных действий;

5) отказ в совершении незаконного нотариального действия;

См.1 Кислицын М Нотариат в Российской Федерации и перспективы его развития // РЮ 2003. № 5. С. 4

2 См.Нотариальный вестникъ. 1999. №11-12. С. 55

3 См.: Российский нотариат накануне юбилея // РЮ 2003. № 5. С. 15

4 См.: Нотариальный вестникъ. 2000. №7 С. 14-15.

548 Часть III. Несудебные формы защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов

6) представление в налоговый орган справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимую для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке дарения.

Частный нотариус несет следующие виды ответственности (ст. 17 Основ):

1) гражданско-правовую в виде возмещения ущерба, возникшего в результате умышленного разглашения сведений о совершенном нотариальном действии или совершение незаконного нотариального действия;

2) лишение его полномочий.

Государственный нотариус в случае совершения незаконного нотариального действия несет все виды ответственности в соответствии с законодательством РФ.

В целях обеспечения ответственности частного нотариуса установлена обязанность заключения договора страховании его деятельности. Без заключения такого договора нотариус не вправе выполнять свои обязанности (ст. 18 Основ).

Российский нотариат относится к системе латинского нотариата. Латинский нотариат система, при которой нотариус осуществляет публичную функцию, получив частицу власти от государства, но при этом организует свою работу как лицо свободной профессии1.

Латинский нотариат свободный нотариат, но предполагает контроль со стороны государства. Этот контроль выражается в том, что государство осуществляет назначение нотариусов на должность, определяет их численность, устанавливает размер госпошлины, требования к нотариусу, его права, обязанности и ответственность.

В России организационно-контрольные функции государства за деятельностью нотариусов осуществляют органы юстиции и нотариальные палаты.

Органы юстиции (Министерство юстиции РФ, министерства юстиции субъектов РФ, управления юстиции субъектов РФ) осуществляют прием квалификационного экзамена, выдачу лицензии, учреждают и ликвидируют должности нотариуса, наделяют его полномочиями и прекращают его полномочия, а также контролируют исполнение профессиональных обязанностей государственными нотариусами.

Нотариальные палаты (Федеральная нотариальная палата, Региональные нотариальные палаты субъектов РФ) это некоммерческие организации, представляющие собой профессиональные объединения нотариусов, занимающихся частной практикой или желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности.

Нотариальная палата является юридическим лицом, действующим на основании устава. В полномочия нотариальной палаты входит организация стажировки лиц, претендующих на должности нотариуса, организация страхования нотариальной деятельности, участие в наделении полномочиями нотариуса, а также контроль за профессиональной деятельностью частных нотариусов.

Важное место в системе российского нотариата занимает Федеральная нотариальная палата (далее ФНП). Она является некоммерческой орга1 См.: Стешенко Л А., Шамба Ф. М. Нотариат в Российской Федерации' Учебник для вузов. М., 2001. С. 2-3.

Глава 27. Нотариат

549

низацией, представляющей собой профессиональное объединение нотариальных палат субъектов РФ, основанное на их обязательном членстве (ст. 29 Основ).

ФНП взаимодействует с Министерством юстиции РФ, подотчетна и подконтрольна ему.

В 1995 г. российский нотариат в лице ФНП был принят в члены одной из крупнейших и почитаемых международных неправительственных организаций Международный Союз Латинского Нотариата Union Internationale du Notarial Latin МСЛН UINL, в состав которого входит 68 национальных нотариальных организаций Европы, Азии (Япония), Аргентины, Бразилии, Канады, Чили, Африки (Конго, Камерун, Марокко, ЮАР) и др., в основу правовой системы которых преимущественно положено римское право1.